Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2007/1576 K.2007/3535

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında, ... Köyü 104 ada 6 parsel sayılı 747,67 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, zeytinlik niteliğiyle 397 tahrir nolu vergi kaydı ile kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle ölü Küçükbey Küçükturgut adına tespit edilmiştir. Davacı ..., orman sayılan yer olduğu iddiasıyla, ... ise, Eylül 1988 tarih 4 nolu tapu kaydının taşınmaza ait olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece her iki davanın kısmen kabulüne ve dava konusu parselin (A) işaretli (95.66 m2 bölümünün) 1/2'sinin tespit maliki mirasçıları olan davalılar adlarına, 1/2'sinin ise, davacı ... ... adına, kalan 649.01 m2'lik bölümünün orman niteliği ile Hazine adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı ... tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesi hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parsel orman alanı dışında bırakılmıştır.

Mahkemece çekişmeli taşınmazın (A) bölümünün orman olmadığı, (B) bölümünün ise, orman sayılan yer olduğu gerekçe gösterilerek hüküm kurulmuşsa da, hükme esas alınan uzman bilirkişi raporları hükme yeterli değildir.

Şöyle ki; yörede kesinleşen orman kadastrosu bulunmamaktadır. 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesine göre yapılan orman sınırlarını belirleme çalışması ise, eldeki dava nedeniyle kesinleşmemiştir. Bu durumda, taşınmazın orman olup olmadığı eski tarihli memleket haritası, amenajman planı ve ... fotoğraflarına göre belirlenir.

Mahkemece 29.11.1996 tarihinde yapılan keşif sonunda Orman Teknik Bilirkişi A.... ... tarafından hazırlanan raporda çekişmeli taşınmazın 1970 tarihli resmi belgelere göre orman sayılan yerlerden olduğu bildirilmişse de, bu belgeler rapora eklenmemiştir.

Yine 20.06.1997 tarihli keşif sonunda uzman bilirkişi Rasim Bolca tarafından da, 1974 tarihli resmi belgelerde yeşil renkli alanda kaldığı bildirilmiş, yine sözü edilen belgeler rapora eklenmemiş, kesinleşmeyen orman kadastro haritasına göre de 649 m2 bölümün orman olduğu açıklanmış, mahkemece kesinleşmeyen orman kadastro haritasındaki konumu esas alınarak hüküm oluşturulmuştur.

Doğru sonuca ulaşılabilmesi için; mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman yüksek mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu

saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli;

orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli; keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.