Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2007/18019 K.2008/549

Taraflar arasındaki kadastro tesbitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında ... Köyü 101 ada 72 parsel sayılı 1800 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, tarla niteliği ve 140 numaralı 1937 tarihli vergi kaydı nedeniyle davalı adına tesbit edilmiştir. Davacı ... Yönetimi, taşınmazın orman sayılan yerlerden olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine ve dava konusu parselin teknik bilirkişi raporunda (A) harfi ile gösterilen ve yeşile ... (1412 m2) kısmının ... parsel numarası verilerek orman niteliği ile Hazine adına, (B) harfi ile gösterilen sarıya ... (388 m2) kısmının davalı ... adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı tarafından temyiz edilmiştir.

Dava kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesi hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parsel kısmen orman alanı dışında, kısmen orman alanı içinde bırakılmıştır.

Dosya kapsamına ve kararın dayandığı gerekçeye göre, mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Şöyle ki; hükme dayanak yapılan 15.08.2006 günlü rapor ve eki krokide dava konusu 101 ada 72 nolu parselin (A) harfi ile gösterilen ve yeşile ... 1412 m2'sinin orman sayılan yer olduğu, (B) harfi ile gösterilen ve sarıya ... 388 m2'nin ise orman sayılmayan yerlerden olduğu belirlenmiştir.

Aplikenin denetime yeterli olmaması ve komşu taşınmazın tutanaklarının getirtilmesi yönünden dosyanın geri çevrilmesi sonucu dosyanın raporu düzenleyen bilirkişilere verilerek keşif sırasında uygulandığı bildirilen orijinal renkli memleket haritası ve kadastro paftasının ölçeğinin bilgisayar ortamında çevrimi sağlandıktan sonra çekişmeli taşınmazla birlikte ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterilmesi yönünden bilirkişilerden ek rapor alınmıştır.

Alınan rapor ile hükme esas alınan rapor arasında farklılık vardır. Ek raporda (B) harfi ile gösterilen ve orman sayılmayan yer olduğu açıklanan kısmın, hükme esas alınan raporda (A) harfi ile gösterildiği ve orman sayılan yerlerden olduğu tesbit edilmiştir. Rapor bu haliyle kendisi içinde çelişkilidir. Çelişkili rapora dayanılarak hüküm kurulamaz. Mahkemece davacı ...

Yönetimince açılan davanın, parselin orman olan kısmı yönünden kabulü gerekeceğinden, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman orman yüksek mühendisleri arasından seçilecek üç uzman orman mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve amenajman planı çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyetlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.. 14. 03.1989

gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından,

yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı ve ilk kararı davalı kişinin temyiz etmemiş olması da gözönünde tutularak oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.