Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2007/18074 K.2008/3725

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi Orman Yönetimi ve Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Çekişmeli Eğreti Köyü 136 ada 41 sayılı parsel yörde 1995 yılında yapılan genel arazi kadastrosu sırasında 4766 m2 yüzölçümü ile ... niteliğinde belgesiz zilyetliğe dayalı olarak davalı gerçek kişiler adına tesbit edilmiştir. Hazine taşınmazın özel mülke konu olamayacak yerlerden olduğu iddiası ile dava açmış, Orman Yönetimi, orman olduğu iddiası ile davaya katılmıştır.

Mahkemece davanın reddine karar verilmiş, karar Hazine ve Orman Yönetimi tarafından temyiz edilmiş ve Yargıtay 20. Hukuk Dairesince onanmıştır. Orman Yönetiminin karar düzeltme istemi üzerine onama kararı kaldırılmıştır. Dairenin 17/02/2003 tarih 2002/10071 - 2003/354 sayılı kararında özetle.

"Hükme dayanak alınan bilirkişi raporunda taşınmazın resmi belgelerde ve yönetim tarafından yapılan idari ve teknik orman sınırlamasında orman sayılmayan yerde kaldığı açıklandığı halde, idari ve teknik orman sınırlama haritası ve aynı ölçekteki kadastro paftasının çakıştırılması sonucu yapılan denetiminde büyük kesiminin orman olarak sınırlandırılan alanda kaldığının gözlendiği,

bu durumun bilirkişilerce yapılan incelemenin yeterliliğin konusunda duraksama yarattığı, ayrıca dosyada yer alan ... uzmanı bilirkişi raporunda taşınmazın Serçeme Deresi yatağı olduğunun açıklanması nedeniyle ekonomik amacına uygun zilyetlik bulunup bulunmadığının anlaşılmadığı açıklandıktan sonra yeniden yapılacak keşifte memleket haritası, amenajman planı ve ... fotoğraflarının yöntemince uygulanması, orman sayılan yerlerden olmadığının belirlenmesi halinde jeolog bilirkişiden rapor alınıp zilyetlikle kazanılabilecek yerlerden olup olmadığının belirlenmesi, zilyetlik tanıklarının dinlenmesi,

3402 Sayılı Yasanın 14. maddesinde düzenlenen kısıtlamaları Tapu Sicil Müdürlüğünden, Yazı İşleri Müdürlüğünden ve Kadastro Müdürlüğünden araştırılarak oluşacak sonuca göre bir karar verilmesi" gereğine değinilmiştir. Mahkemece , bozma ilamına uyulmuş, davanın reddi ile çekişmeli taşınmazın tespit gibi davalılar adına tesciline karar verilmiştir. Bu karar Orman Yönetimi ve Hazine tarafından temyiz edilmiştir.

Dava kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde idari ve teknik orman sınırlaması yapılmıştır.

Mahkemece çekişmeli Eğerti Köyü 136 ada 41 numaralı parselin orman sayılmayan ve zilyetlikle kazanılabilecek yerlerden olduğu, davalılar yararına kazandırıcı zaman aşımı yolu ile ... edinme şartlarının da oluştuğu kabul edilerek hüküm kurulmuşsa da yapılan inceleme ve araştırma hüküm kurmaya yeterli ve elverişli değildir.

Orman Mühendisleri Alper Çimen ve ... Erkan tarafından resmi belgelere dayalı olarak yapılan inceleme ve araştırma sonucu düzenlenen raporda dava konusu taşınmazın orman sayılmayan yerlerden olduğu belirtilmişse de rapora ekli krokide parselin memleket haritasındaki yeri bu harita üzerinde basitçe gösterilmiş; memleket haritası ile genel arazi kadastro paftalarının ölçekleri denkleştirilip birbiri üzerine aplike edilerek her iki harita aynı krokide birleştirilip geniş ... ile birlikte konumu saptanmamıştır. Bu nedenle rapor çekişmeli yerin öncesinin niteliğini belirlemede yeterli değildir.

Dosya arasında bulunan ... uzmanı ve jeolog bilirkişi raporlarından taşınmazın taban suyu yüksek, Serçeme Deresinin sürekli yer değiştirmesi sonucu oluşan ve 1951 tarihli ... fotoğrafına dayalı olarak düzenlenen 1958 tarihli memleket haritasında ... tabanında görünen bir yer olduğu anlaşılmaktadır. Ancak taşınmazın, Serçeme Deresinin taşkın sahasında kalıp kalmadığı, yeniden sular altında kalma olasılığının bulunup bulunmadığı açıklığa kavuşturulmadığı gibi; derenin hangi tarihte çekildiği, ... sularının çekildiği tarihten kadastro tespitine kadar davalılar yararına 20 yıllık kazandırıcı zaman aşımı süresinin dolup dolmadığı da tartışmalıdır.

Mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir ... elemanı, yerel bilirkişi ve taraf tanıkları aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyetlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yok edilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, yerel bilirkişi ve taraf tanıkları dinlenerek taşınmazın, Serçeme Deresinin taşkın sahasında kalıp kalmadığı,

yeniden sular altında kalma olasılığının bulunup bulunmadığı açıklığa kavuşturulmalı; derenin hangi tarihte çekildiği, ... sularının çekildiği tarihten kadastro tespitine kadar davalılar yararına 20 yıllık kazandırıcı zaman aşımı süresinin dolup dolmadığı da araştırılmalıdır. Değinilen yönler göz ardı edilerek, eksik inceleme araştırmaya dayalı olarak hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.