Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2007/6307 K.2007/6766

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... ile davalı ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında ... Köyü 133 ada 185 parsel sayılı 11.710.83 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, 11.03.1974 tarih 267 nolu tapu kaydı ile davalılar adlarına tesbit edilmiştir. Davacı ..., çekişmeli taşınmazın orman niteliğinde olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece, davanın kısmen kabulüne ve dava konusu parselin (A) harfli 4630.19 m2'lik bölümünün orman niteliği ile Hazine, (B) harfli 7080.64 m2'lik bölümünün tespit gibi davalılar adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı ... davalı ... tarafından temyiz edilmiştir. Dava kadastro tespitine itiraz niteliğindedir. Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce orman kadastrosu yapılmamıştır.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Şöyle ki; dosyadaki 05.04.2002 tarihli orman yüksek mühendisi ... ... tarafından düzenlenen raporda çekişmeli taşınmazın 1958 tarihli memleket haritasında yeşil ormanlık alanda kaldığı ve orman sayılan yerlerden olduğu, 09.07.2002 tarihli orman yüksek mühendisleri ... ..., ... ... ve ...

Arısın tarafından düzenlenen raporda ise 1957 tarihli memleket haritasında (B) harfli bölümün açık alanda kaldığı, orman sayılmayan yerlerden olduğu, (A) harfli bölümün ise yeşil ormanlık alanda kaldığı ve orman sayılan yerlerden olduğu açıklanmış ve taşınmazın resmi belgelerdeki konumu işaretlenmiştir.

Çekişmeli taşınmaza komşu olan 133 ada 190 parsele yönelik olarak ... tarafından aynı iddia ile açılan dava yine kadastro mahkemesinin 31.05.2002 tarih 2000/346-50 sayılı ilamı ile davanın kısmen kabulü yolunda hükme bağlanmış olup, söz konusu dosyada uzmanlığına başvurulan 3 orman yüksek mühendisi tarafından düzenlenen 05.04.2002 tarihli raporda 190 parselin memleket haritasında kısmen açıklık alanda kaldığı açıklanmış ve memleket haritasındaki konumu işaretlenmiştir.

Ancak çekişmeli 133 ada 185 parsel ile dava dışı 190 parsel kadastro paftasında birbirine bitişik olarak kuzey doğu yönden komşu oldukları halde farklı uzman bilirkişi kurulları tarafından memleket haritasında işaretlendikleri yerler farklıdır. Bu durumda uzman bilirkişiler tarafından çekişmeli taşınmazın resmi belgelerdeki konumlarının tam ve doğru olarak belirlendiği hususunda tereddüte düşülmüştür.

Bu nedenle mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyetlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yok edilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli;

orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, ... ve uzman orman bilirkişiler taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine aplike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.