Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2007/7990 K.2007/8553

Taraflar arasındaki kadastro tesbitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı Hazine ve Orman Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında ... İlçesi, ... Mahallesi 186 ada 96 parsel sayılı 209440 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, orman niteliği ile Hazine adına tespit edilmiştir. Tespite ..., ... ve arkadaşları itiraz etmiş olup, tapulama komisyonu 23.10.1973 tarihli kararı ile itirazın reddine ve taşınmazın tespit gibi Hazine adına tesciline karar vermiştir.

Tapulama komisyonun kararı ...’ye 22.11.1978 tarihinde tebliğ edilmiş ve davacı 17.03.1960 tarih 78 nolu tapu kaydı ile kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine dayanarak 186 ada 96 parselin adına tescili talebi ile dava açmıştır. Asliye Hukuk Mahkemesi 24.11.1987 tarihinde 3402 Sayılı Yasanın yürürlüğe girmesi nedeniyle dosyayı kadastro mahkemesine göndermiştir.

Mahkemece davanın kısmen kabulü ile (A) ile gösterilen 106372,80 m2’lik kısmının orman niteliği ile Hazine adına, (B) ile gösterilen 66890.37 m2, (C) ile gösterilen 36152.23 m2 ve (F) ile gösterilen 24,60 m2’lik kısımlarının 186 ada 96 parselden ifrazı ile tek parsel olarak davacı adına tesciline karar verilmiş, hüküm davalı Hazine ve Orman Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraz davası niteliğindedir. Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yörede dava sırasında 1977 yılında yapılan ve 09.04.1979 tarihinde ilan edilen orman kadastrosu vardır. Dava sırasında, yapılıp ilan edilen orman kadastrosunun davanın tarafları ve dava konusu parsel yönünden kesinleştiği söylenemez. Eldeki kadastro tespitine itiraz davası aynı zamanda orman kadastrosuna itiraz davasına dönüşmüştür.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hüküm kurmaya yeterli değildir. Davacı 17.03.1960 tarih 78 nolu tapu kaydı ve kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine dayalı olarak dava açmıştır. Dayanılan tapu kaydı mahallinde tam olarak uygulanmamış sadece yol sınırı tespit edilmiştir. Ayrıca yapılan keşifte komşu parsel tutanakları ve dayanak tapu kayıtları da uygulanmamıştır.

Dairemizin iade kararı üzerine bir kısım komşu parsellerin dayanağı olan tapu kayıtları gönderilmiş ise de bu kayıtları ... sayfalarının fotokopileri olup geldi ve gitti kayıtları ile sınırları tam olarak okunup tespit edilememektedir. Çekişmeli taşınmaza güneyden komşu 97 nolu parsele revizyon gören Aralık 1971 tarih 12 nolu tapu kaydının doğusu ve kuzeyi orman okumaktadır, yani çekişmeli parsel yönünü orman olarak göstermektedir.

Aynı şekilde yapılan memleket haritası ve ... fotoğrafları uygulaması da yetersizdir.

Mahkemece öncelikle çekişmeli taşınmaza komşu ... mahallesi 186 ada 92, 95, 100, 102, 105, 106, 107, 108, 109, 110, 111, 112, 123 ve 188 nolu parsellerden ve yine komşu ... köyü 154, 158, 159, 160, 161, 162, 163 ve 164 nolu parsellerden dosyaya gelmemiş olanların tutanak örnekleri ve bu parsellere revizyon gören ve dosyaya gelmemiş olan tapu kayıtları tüm değişiklikleri ile fotokopi olmayacak şekilde Tapu Sicil Müdürlüğünden getirtilmelidir.Yine çekişmeli taşınmazında içinde bulunduğu ...

Mahallesi 56, 62 ve 4 nolu ve ... Köyü 1 nolu paftaların örnekleri (fotokopi olacak şekilde) ile çekişmeli taşınmazın bulunduğu ... köyünde yapılan orman kadastrosu sırasında belirlenen ... Devlet Ormanı, ... Devlet Ormanı ve ... Devlet Ormanına ait orman kadastro haritaları ve komşu ...

Köyünde yapıldığı anlaşılan orman tahdidine ilişkin işe başlama, çalışma, işi bitirme ve sonuçlarının askı ilan tutanakları ile taşınmazın bulunduğu yeri orman tahdit sınır noktalarıyla birlikte gösterir onaylı orman tahdit harita örneği (tahdit harita numaraları ... f37-d-09b ve f37-d2) getirtilmeli ve önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından seçilecek üç orman yüksek mühendisi ve bir harita mühendisi aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli;

orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli; keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmelidir.

Yapılan bu araştırma sonucunda taşınmazın orman sayılmayan yerlerden olduğunun saptanması halinde davacının dayandığı 17.3.1960 tarih 78 nolu tapu kaydı kadastro paftası üzerinde cadde ve ... sınırları da dikkate alınarak mahallinde uygulanmalı,

bu uygulamada komşu parsellere ait dayanak tapu kayıtlarından da yararlanılmalı ve komşu parsellere ait dayanak tapu kayıtları mahallinde uygulanarak çekişmeli taşınmaz yönünü ne olarak okudukları tespit edilmelidir.Kaza dosyaya getirtilen ve çekişmeli taşınmaza ... yönünden komşu olan 97 nolu parsele revizyon gören Aralık 1971 tarih 12 nolu tapu kaydının kuzeyde çekişmeli parsel yönünü orman okuduğu ve taşınmazın 106372,80 m2’lik bölümünün orman niteliği ile Hazine adına tesciline karar verilmiş olup, bu bölüm yönünden hüküm temyiz edilmeksizin kesinleşmiş olduğundan,

komşu parsel dayanak kayıtlarından yararlanmak ve değişmez sınırdan başlamak üzere 3402 Sayılı Yasanın 20/c ve 32/3 maddeleri gereğince yüzölçümüne değer verilerek kapsamı belirlenmeli ve dayanak tapu miktar fazlasının öncesinin orman olduğunun ve ormandan açıldığı kabul edilerek fenni bilirkişiye 3402 Sayılı Yasanın 32/3 maddesi gereğince keşfi izleme olanağı veren birleşik kroki çizdirilmeli ve davacı aleyhine oluşan usulü kazanılmış hak göz önünde bulundurularak oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.