Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2007/8047 K.2007/10613

Taraflar arasındaki KADASTRO TESPİTİNE İTİRAZ davasından dolayı Yerel Mahkemece verilen yukarıda gün ve sayılı yazılı hükmün; Dairemizin 12/02/2007 gün ve 2006/17993-2007/1407 EK. sayılı ilamıyla ONANMASINA karar verilmiş, süresi içinde DAVALI ... VEKİLİ tarafından kararın düzeltilmesi istenilmiş olmakla, dosya içindeki tüm belgeler incelenip, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında, ... Mahallesi 30 ada 87 parsel sayılı 3440 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, çalılık niteliğinde olması nedeniyle Hazine adına tespit edilmiştir. Davacılar, tapu kaydı ve zilyetlik iddiasıyla dava açmıştır.

Mahkemece, davanın reddine ve dava konusu parselin davalı Hazine adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı ... ve ... tarafından temyiz edilmekle, hükmüne uyulan Yargıtay 20. Hukuk Dairesinin 09/10/2000 gün ve 2000/7119-7649 sayılı bozma kararında özetle.

"Mahkemece yapılan araştırma ve incelemenir hükme yeterli olmadığı, amenajman planı ve meşçere haritasının bir yerin öncesinin orman niteliğini belirlemekte yalnız başına yeterli belgelerden olmadığı için bu rapora dayanılarak hüküm kurulamayacağından, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, orman mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmesi" gereğine değinilmiştir.

Mahkemece, bozma kararına uyulduktan sonra davanın kabulüne ve dava konusu parselin davacı ... ve ... adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davalı Hazine ve Orman Yönetimi tarafından temyiz edilmekle dairece onanmıştır. Bu kez, davalı ... kararın düzeltilmesini istemektedir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir. Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesi hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parsel orman alanı dışında bırakılmıştır.

Mahkemece bozmaya uyulmasına rağmen bozma gerekleri tam olarak yerine getirilmemiştir.

Şöyle ki, karara dayanak alınan orman bilirkişi raporunda, çekişmeli taşınmazın % 60 eğimli, ... teraslar halinde işlenmiş ve sebze ekili olduğu, kiraz ceviz, elma ağaçlarının yanı sıra taşınmazın doğu bölümünde 30-40 yaşlarında ... ağaçları ile 50-60 yaşlarında meşe ağaçlarının yer aldığı, keşifte uygulanan eski tarihli memleket haritasında açık alanda görünen orman sayılmayan yerlerden olduğu yolunda görüş bildirilmiş ise de, rapora eklenen memleket haritası örneğinde çekişmeli taşınmazın işaretlendiği alanda münferit ağaç sembollerinin gözlendiği,

yine, dosyada bulunan zirai bilirkişi raporunda da taşınmazın üzerinde münferit ... ve meşe ağaçları bulunduğunun belirtildiği, ayrıca dosyadaki 19/09/1996 tarihli orman bilirkişi raporunda da çekişmeli taşınmaz üzerinde münferit meşe ağaçları,alt tabakada eğrelti otları bulunan çalılık görünümünde olduğu ve bu hali ile bitişikteki ormanın devamı mahiyetinde orman bütünlüğündeki yerlerden olduğu yolunda görüş bildirildiği, mahkemece anılan raporlarda saptanan olgulardaki çelişkinin giderilmediği,

keza, orman ağaçlarının taşınmazın hangi bölümünde yer aldığı aralarında meyve ağacı ve sebze ekili olmayan alanların bir bütün halinde mi yoksa orman ağaçlarının tüm taşınmaza dağılmış durumda mı olduğunun

saptanmadığı, bir bütün halinde ise bu bölümünün çapının ve yüzölçümünün hesaplanmadığı gibi, memleket haritasında görünen ağaçların orman ağacı olup olmadığının saptanabilmesi için eski tarihli ... fotoğrafında bu münferit ağaçların cinsinin ve yaşının vetaşınmazın hangi bölümünde yer aldığının belirlenmediği, dayanak tapu kayıtlarının yöntemince uygulanmadığı, keza hükmen orman olduğuna karar verilerek kesinleşen komşu 57 ve hükmen Hazine adına tescil edilerek kesinleşen 55 parsel sayılı taşınmazlar hakkındaki Kadastro Mahkemesinin 1995/90-62 ve 1998/8-19 EK sayılı dava dosyaları getirtilerek dosyalar içindeki hükme dayanak orman bilirkişi raporlarının karşılaştırılarak denetlenmediği gözlenmiştir. Eksik inceleme ve araştırmaya dayanılarak hüküm kurulamaz.

Mahkemece, dayanılan tapu kaydının ilk oluşumundan itibaren tüm gittileri ve krokileri, dayanak tapu kaydının revizyon gördüğü tüm parsel tutanakları, komşu parsel ve dayanakları, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ile komşu 57 ve hükmen Hazine adına tescil edilerek kesinleşen 55 parsel sayılı taşınmazlar hakkındaki Kadastro Mahkemesinin 1995/90-62 ve 1998/8-19 EK sayılı dava dosyaları ilgili yerlerden getirtilip,

önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek (üç) orman mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle, taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli;eski tarıhli ... fotaflarında çekişmeli taşınmaz üzerindeki ağaçların cinsi yaşı ve kapalılığı ve taşınmazda kapladıkları alanın yüzölçümü belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı; öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli, keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönünden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli, yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı;

dayanak tapu kaydı yöntemince zemine uygulanıp, 3402 Sayılı Yasanın 20/C ve 32/3. maddeleri gereğince yüzölçümüne değer verilerek kapsamı belirlenmeli; asıl taşınmazın kapsamı, orman veya ormandan açma değilse, miktar fazlasının sınırda bulunan eylemli ormandan açma yapılarak kazanıldığı kabul edilmeli; eylemli olarak orman bitkileri bulunan bölüm var ise bu bölümün yüzölçümü belirlenmeli, tüm deliller birlikte değerlendirip, oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.