Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2008/10927 K.2008/15214

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında Yaslıbahçe Köyü 147 ada 74 ve 75 parsel sayılı 27091 m2 ve 3143 m2 yüzölçümündeki taşınmazlar, Aralık 1961 tarih 147 nolu tapu kaydı ile fındık bahçesi niteliğiyle davalılar adlarına tesbit edilmiştir. Davacı, taşınmazların orman sayılan yerlerden olduğu iddiasıyla dava açmışlardır. Mahkemece, davanın reddine ve dava konusu parsellerin davalılar adlarına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı ... tarafından temyiz edilmiştir.

Dava kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazların bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesi hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parseller orman alanı dışında bırakılmıştır.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hüküm vermeye yeterli değildir.

Şöyle ki, hükme esas alınan uzman bilirkişi ... tarafından hazırlanan raporda taşınmazların tümünün 1957 ve 1978 tarihli memleket haritalarında yeşil renkle ancak meyvalık rumuzuyla işaretlenen bölümde, ... fotoğrafında ... alanları içinde yeraldığı, üzerlerinde 60-70 yaşlarında fındık ağaçlarının bulunduğu açıklanmak suretiyle orman sayılmayan yerlerden olduğu bildirilmiştir.Uzman bilirkişi raporu kadastro paftası ile irtibatlı olarak hazırlanmadığı için denetime elverişli değildir.

Bunun yanı sıra taşınmazlara revizyon gören tapu kaydı, 305 Mayıs 109 ve 110 numaralı sicilden gelen 3 dönüm (tahvilen 2757 m2) fındık bahçesi niteliğinde, Doğusu Molla ... ve ...,... kayıt olup kök tapu kaydı mahkemece getirtilip uygulanmamışsa da kadastro sırasında çekişmeli 74 ve 75 parsellerin yanı sıra davadışı 147 ada 76, 77, 79, 80, 81, 148 ada 116 parsele de revizyon görmüş, bunlardan 148 ada 116 parsel 9205 m2,147 ada 76 parsel 6652 m2, 77 parsel 2467 m2 yüzölçümüyle gerçek kişiler adına tespit ve tapuya tescil edilmiştir.

Çekişmeli taşınmazların doğu ve kuzey sınırında 147 ada 55 ve56 parseller Kadastro Mahkemesinin 2003/83 sayılı dosyasında verilen kararla orman olarak tapuya tescil edilmişlerdir. Mahkemece, memleket haritasındaki konumları itibarıyla çekişmeli taşınmazlardan hiçbir farkı olmayan 55 ve 56 parsellerin hüküm dosyası getirtilip incelenmemiştir.

O halde; mahkemece 3 uzman orman mühendisi ve 1 ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte çekişmeli taşınmazların bulunduğu yere ait en eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı çekişmeli taşınmazlar ile birlikte ...

-2- 2008/10927 - 15214

araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazların öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli. 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; yukarıda değinilen belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine aplike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, krokili, bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı;

taşınmazların öncesi orman olmasa bile davalıların tutunduğu tapu kayıtlarının sınırdaki kesinleşen orman parselleri nedeniyle değişir ve genişlemeye elverişli sınırlar içerdiği ve ancak miktarıyla geçerli olacağı, komşu parsellerde aynı tapu kayıtlarına dayanılarak miktarından fazla olacak şekilde gerçek kişiler adına sicil oluşturulduğu gözönünde bulundurulmalı taşınmazların öncesi orman ise Orman Yönetiminin katılımı olmaksızın oluşan tapu kaydının yönetimi bağlamayacağı 4753 Sayılı Yasa gereğince tapu kayıtlarının yasal değerini yitirmiş olduğu düşünülmeli, 55 ve 56 parsellerin hüküm dosyası getirtilip incelenmeli,

bundan sonra oluşacak tüm deliller çerçevesinde karar verilmelidir.