Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2008/13820 K.2008/19030

Taraflar arasındaki tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... ile davalılar Orman Yönetimi ve Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı, dava dilekçesinde sınırlarını bildirdiği Avsallar Kasabası, ... Mezarönü mevkiinde bulunan toplam iki parça taşınmazın tapuda kayıtlı olmadığını, kazandırıcı zamanaşımı zilyedliği yoluyla taşınmaz edinme koşullarının yararına oluştuğunu iddia ederek Medeni Yasanın 713. maddesi hükmüne göre adına tescilini istemiştir. Mahkemece davanın kısmen kabulüne, ... bilirkişi krokisindeki (B) harfli 2681.79 m2'lik taşınmazın davacı adına tapuya tesciline, (A) harfli 10268.71 m2'lik taşınmaz hakkındaki davanın reddine karar verilmiş, hüküm davacı ... ile davalılar Hazine ve Orman Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, Medeni Yasanın 713. maddesi hükmü uyarınca tapusuz olan taşınmazın tesciline ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce 24.11.1988 tarihinde yapılıp kesinleşen orman kadastrosu bulunmaktadır. Genel arazi kadastrosu işlemi ise 1956 yılında yapılmış ve kesinleşmiştir. Kesinleşme tarihi ile davanın açıldığı tarih arasında 20 yıllık süre geçmiştir.

1) Davacı gerçek kişinin çekişmeli (A) harfli taşınmaza ilişkin temyiz itirazları yönünden:

Toplanan deliller, uzman bilirkişi raporları ve tüm dosya kapsamından çekişmeli (A) harfli 10.268.71 m2 yüzölçümündeki taşınmazın yörede 1956 yılında yapılan arazi kadastro çalışmasında önce 11.040 m2 yüzölçümü ile ... adına tesbit edildiği, bu işleme karşı Orman Yönetimi tarafından kadastro tesbitine itiraz davasının açıldığı, kadastro mahkemesi 25.06.1963 tarih 1957/156-116 sayılı kararı ile Orman Bakanlığının orman sayılan yerlerden oluğu şeklindeki mütalaaya dayanarak kadastro tesbitinin iptali ile orman olarak belirtilmesine karar verildiği,

bu hükmün temyiz edilmesi ile Yargıtay 7. Hukuk Dairesinin 27.11.1964 tarih 1964/8664-7700 sayılı ilamı ile “öncelikle yörede kesinleşen orman kadastro çalışmasının bulunup bulunmadığı hususunun araştırılması kesinleşen orman kadastro çalışmasının bulunmadığı anlaşıldığında Orman Bakanlığının mütaalasının değerlendirilmesi” gereğine değinilerek hükmün bozulduğu,

bu defa yine mahkemenin 20.12.1966 tarih 1965/7-70 sayılı ilamı ile davanın kabulü yolunda kurulan hükmün temyizen incelenmesi ile hükmün Yargıtay 7.hukuk dairesinin 26.09.1975 tarih 1974/5883-4980 sayılı ilamı ile “1744 Sayılı Yasanın geçici 1. maddesine göre Orman Bakanlığı mütalasının mahkemeyi bağlamayacağı hükmünün getirildiğini bu nedenle uzman bilirkişiler ile çekişmeli taşınmazın orman niteliğinde olup olmadığı hususunda araştırma yapılması” gereğine değinilerek hükmün bozulduğu,

mahkemece yapılan yargılama sonucunda 18.03.1977 tarih 1976/1-6 sayılı karar ile davanın kabulüne, kadastro tesbit tutanağının iptaline, çekişmeli taşınmazın 766 Sayılı Yasa gereğince tapulama

-2- 22008/13820-19030

dışı bırakılmasına karar verildiği, bu hükmün temyiz incelemesinden geçerek kesinleştiği, bu karar ile çekişmeli (A) harfli 10.268.71 m2’lik taşınmazın orman olma olgusunun kesinleştiği, tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu göz önüne alınarak mahkemece bu taşınmaza yönelik olarak mahkemece davanın reddi yolunda kurulan hükümde bir isabetsizlik bulunmamaktadır.

2-Davalılar Orman Yönetimi ile Hazinenin (B) harfli taşınmaza ilişkin temyiz itirazlarına gelince:

Çekişmeli (B) harfli 2681.79 m2’lik taşınmazın (A) harfli taşınmazın güneyinde yer aldığı, arazi kadastro çalışmasında ise çalılık olarak tescil harici bırakıldığı, bu taşınmazın batı yönünden bulunan 512, 517, 518, 519 ve 520 parsellere ilişkin olarak Orman Yönetimi tarafından açılan kadastro tesbitine itiraz davaları sonucunda bu taşınmazların çekişmeli (B) harfli taşınmaza doğru olan bölümlerinin orman oldukları kabul edilerek tescil harici bırakıldıkları,

(A) harfli taşınmaza ilişkin Kadastro mahkemesinin 18.03.1977 tarih 1976/1-6 sayılı dosyasında uzmanlığına başvurulan ... ... tarafından düzenlenen raporda eski 589 parsel şimdi ise (A) harfli taşınmazın güneyinin devlet orman ile çevrili olduğunun, meyilinin ise % 40-50 olduğunun ancak teraslama ile meyilin düşürüldüğünün açıklandığı, buna göre çekişmeli B harfli taşınmazın bulunduğu yerin Devlet ormanı olarak açıklandığı,

eski 589 parsel (çekişmeli (A) harfli taşınmazın bulunduğu yer) ile (B) harfli taşınmazın birbirine çok yakın olarak paftada yer aldıkları dolayısı ile dolayısı ile eğiminin de aynı değerde olduğunun kabulünün zorunlu olduğu, uzman ziraat bilirkişisinin (B) harfli taşınmaz için açıkladığı % 4’lük eğimin doğal eğim olmadığı,

hukuken ve bilimsel olarak ve Hukuk Genel Kurulunun 15.11.2000 gün ve 2000/20-1663/1694 sayılı kararında açıklandığı gibi eğimi % 12’nin üzerinde olan ... ve orman muhafaza karakteri taşıyan funda veya makiliklerle örtülü yerlerin orman niteliğinde ve 6831 Sayılı Yasanın 1/j bendi kapsamı dışında olduğu gözetilerek bu nitelikteki yerlerin zilyetlikle kazanılamayacağı göz önüne alınarak mahkemece (B) harfli taşınmaza yönelik olarak da davanın reddi gerektiği düşünülerek hüküm kurulması gerekirken aksine düşünceler ile kurulan hüküm doğru görülmemiştir.