Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2008/14633 K.2008/15746

Taraflar arasındaki tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi Hazine ve Orman Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı, dava dilekçesinde sınırlarını bildirdiği, Fakuşağı Köyü Ozan mevkiinde bulunan taşınmazın tapuda kayıtlı olmadığını, kazandırıcı zamanaşımı zilyedliği yoluyla taşınmaz edinme koşullarının yararına oluştuğunu iddia ederek Medeni Yasanın 713. maddesi hükmüne göre adına tescilini istemiştir. Mahkemece davanın kabulü ile (A) ile gösterilen 10894.39 m2'lik bölümün davacı adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davalı ... Yönetimi ve Hazine tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, Medeni Yasanın 713. maddesi hükmü uyarınca tapusuz olan taşınmazın tesciline ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde dava tarihinden önce 22/03/2004 tarihinde ilan edilip kesinleşen orman kadastrosu ve 2/B madde uygulaması bulunmaktadır. Genel arazi kadastrosu işlemi 1955 yılında yapılmış ve kesinleşmiştir.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir.

Çekişmeli taşınmaza yakın komşu olan 144 ve 147 numaralı parsellere uygulanan 133/36 ve 97/137 nolu vergi kayıtları ile ihdasen oluştuğu anlaşın 634 parsele ait tutanaklar ve 133 ila 140 numaralı orman sınır noktalarının ne şekilde tahsis edildiğine dair orman tahdit çalışmaların ilişkin tutanaklar getirtilerek mahallinde uygulanmamıştır.

İade kararı üzerine getirtilen çekişmeli taşınmaza komşu olan ihdasen oluşan 634 parsele ait tutanaklarda bu taşınmazın krokide C ile gösterildiği ve mahalli tespit tutanağında doğusunun orman yolu, batısının yol ve 147 parsel, kuzeyinin devletin hüküm ve tasarrufu altında bulunan alan ve güneyinin orman yolu ve orman alanı olarak gösterildiği, tutanağın düzenlendiği 2006 yılında kuzeyde bulunan çekişmeli taşınmazdan hiç bahsedilmediği anlaşılmaktadır. Ayrıca orman bilirkişi raporuna ekli memleket haritasında çekişmeli taşınmazın içinden geçen ve kuzey doğudan ... doğuya doğru uzana ... mevcut olduğu halde, bilirkişiler tarafından düzenlenen 23.10.2008 tarihli rapora ekli krokide ... gözükmemektedir.

-2- 2008/14633-15746

Mahkemece öncelikle çekişmeli taşınmaza yakın komşu olan 144 ve 147 numaralı parsellere uygulanan 133/36 ve 97/137 nolu vergi kayıtları ile 133 ila 140 numaralı orman sınır noktalarının ne şekilde tahsis edildiğine dair orman tahdit çalışmaların ilişkin tutanaklar ve eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ile 1980'li yıllara ait memleket haritası, ... fotoğrafları ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman mühendisi , bir ziraat mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte,

çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli. 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan,, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yok edilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapıları, bitki örtüleri ve çevreleri incelenmeli;kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği, çekişmeli taşınmazın hükme dayanak yapılan ... bilirkişi raporunun ekindeki koordinatlı krokisinin ölçeğine, yine koordinatlı krokinin ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, komşu parsellere ait vergi kayıtları ile 133 ila 140 numaralı orman sınır noktalarının ne şekilde tahsis edildiğine dair orman tahdit çalışmaların ilişkin tutanaklar mahalli bilirkişiler eliyle mahallinde uygulanmalı ,çekişmeli taşınmazın bulunduğu kısmı ne olarak okudukları belirlenmeli , çekişmeli taşınmaz mahkeme hakimince gözlemlenmeli,

taşınmaz üzerinde neler bulunduğu keşif tutanağına yazılmalı, böylelikle çekişmeli taşınmaz orman sayılan yerlerden olup olmadığı kesin olarak tespit edilmelidir.

Yukarıda değinilen yöntemle yapılacak araştırma sonucu taşınmazın orman sayılmayan yerlerden olduğu saptandığı takdirde, Hazineye karşı gerçek kişinin zilyetlik yolu ile kazanma koşullarının varlığını kanıtlaması gerekir. Bu sebeple, yeniden yapılacak keşifte, davacının varsa zilyetlik tanıkları taşınmaz başında dinlenip, zilyetliğin nasıl ve ne zaman başladığı; kaç yıl süre ile ne şekilde devam ettiği sorulup, yeterli ve kesin yanıtlar alınmalıdır.

Ayrıca, bu taşınmaz tapulama dışı bırakıldığına göre, tapulama paftası ile komşu parsellerin tümünün tutanak ve dayanakları getirtilip uygulanarak, ne sebeple tapulama dışı kaldığı araştırılıp, komşu parsel tutanak ve dayanaklarının, bu taşınmazı sınır olarak nasıl nitelendirdikleri ve zilyetlik yolu ile kazanılabilecek yerlerden olup olmadığı belirlenmelidir.

... bilgisine sahip ... uzman bilirkişi görevlendirilip, taşınmazdan muhtelif ... numuneleri alınıp, ilgili kurumda incelettirilip, ... toprağı olup olmadığı ve ... toprağı ise, kaç yıldır, ne şekilde kullanıldığı saptanıp; bu yolda, bilimsel verilere dayalı kapsamlı rapor düzenlettirilmelidir. Kamulaştırma alanı içinde kalan taşınmaz bölümünün zilyetlik yolu ile kazanılamaycağı düşünülmelidir.

-3-

2008/14633-15746

3402 Sayılı Yasanın 14. maddesindeki kısıtlamalar nedeniyle davacının zilyetlik yolu ile kazandığı ... bulunup bulunmadığı; varsa, cinsi ve miktarı Tapu Sicil ve Kadastro Müdürlüklerinden ayrı ayrı araştırılıp, başka tescil davası olup olmadığı da Mahkeme Yazı İşleri Müdürlüğünden sorulmalı, anılan maddede vurgulanan miktarların aşılıp aşılmadığı saptanmalıdır. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.