Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2008/16533 K.2009/978

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalılar Hazine ve Orman Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Hükmüne uyulan Yargıtay 20. Hukuk Dairesinin 23/11/2006 gün ve 2006/15728-16219 sayılı bozma kararında özetle.

"Çekişmeli parsellerin Asliye Hukuk Mahkemesinin 1989/16 Esas sayılı dava dosyasında davalı olmaları nedeniyle ... haneleri açık bırakılıp kadastro mahkemesine devredilmiş olduğundan yalnızca ormana sınırı olan parseller hakkında değil 3402 Sayılı yasanın 30/2. maddesi gözönünde bulundurulduğunda tüm parseller hakkında orman araştırması yapılması" gereğine değinilmiştir.

Mahkemece, bozma kararına uyulduktan sonra Ericek Köyü 106 ada 54, 114 ada 100 ve 101, 102 ada 191 parsel sayılı taşınmazların tesbitteki niteliği gibi 1/4 pay itibariyle ..., 3/4 pay ... Yavaş adına, 123 ada 19 sayılı parselin 3479 m2'lik bölümünün müdahil ... Ergin adına, 603 m2'lik bölümünün orman niteliği ile Hazine adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davalılar Hazine ve Orman Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesi hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parsel orman alanı dışında bırakılmıştır.

1) İncelenen dosya kapsamına ve mahkemece uyulan bozma kararına göre yapılan araştırma sonucunda 114 ada 100 ve 101 sayılı parsellerin tamamı ile 123 ada 19 parselin 3479 m2 bölümünün öncesi itibariyle memleket haritası, amanejman planı ve ... fotoğraflarında orman sayılmayan ve zilyetlikle kazanılacabilecek ... arazisi olduğu belirlenerek yazılı olduğu gibi hüküm kurulmasında bir isabetsizlik bulunmadığından, bu parsellere yönelik Orman Yönetiminin ve Hazinenin temyiz istemleri yerinde görülmemiştir.

2) Davalılar Orman Yönetimi ve Hazinenin, 102 ada 191 ve 106 ada 24 sayılı parsellere ilişkin temyiz istemlerine gelince;

102 ada 191 sayılı parselin dairenin iade kararı üzerine düzenlenen orman bilirkişi raporunda memleket haritasında kısmen yeşil alanda kaldığı görünmesine rağmen bu husus üzerinde durulup yeşil alanda kalan bölümünün neden orman sayılmayan yer olduğu açıklanmadan taşınmazın tamamının orman sayılmayan yer olduğuna ilişkin rapor kendi içinde çelişkili ve yetersiz olup bu rapora dayalı olarak hüküm kurulamaz.

-2- 2008/16533-2009/978 Orman sınırlandırılması yapılmayan veya sınırlandırılmanın ilk olarak yapıldığı yerlerde, bir yerin orman niteliğinin ve hukuki durumunun 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasa hükümlerine göre çözümlenmesi gerekir. 3116 Sayılı Yasa ile sadece devlet ormanları belirlenmiştir. 13.07.1945 tarihinde yürürlüğe giren 4785 Sayılı Yasanın 1. maddesi gereğince 2. maddesinde sayılan istisnalar dışında bütün ormanlar devletleştirilmiş, devletleştirilen ormanlardan bazıları sonradan yürürlüğe giren 5658 Sayılı Yasa ile iadeye tabi tutulmuştur. İadenin koşulları yasada gösterilmiştir.

Mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli;

orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli; keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Ayrıca, dava konusu olan 106 ada 24 sayılı parselin tutanak aslı dosyada olmasına rağmen, bu parsel hakkında araştırma ve inceleme yapılmayıp hüküm kurulmadığı gibi dava konusu olmayan 106 ada 54 parsel hakkında hüküm verilmiş olması da usul ve yasaya aykırıdır.