Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2008/16592 K.2008/19099

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı Hazine ve Orman Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında, ... Köyü 127 ada 6 parsel sayılı 324.965 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, orman niteliği ile Hazine adına tesbit edilmiştir. Davacılar, belli bölümlere zilyet oldukları iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece davanın kabulüne ve dava konusu parselin 28.10.2004 tarihli krokide (M1)=8131 m2 bölümünün ..., (İ1)=2125 m2, (İ2)=735 m2 ve (İ3)=4087 m2 bölümlerinin ..., (H2)=767 m2 ve (H3)=1060 m2 bölümlerinin ... adına, kalan bölümlerinin tesbit gibi tesciline karar verilmiş, hüküm davalı Hazine ve Orman Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tespit tarihinden önce 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesine göre orman kadastrosu yapılmış, taşınmazlar orman alanı içinde bırakılmıştır.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Şöyle ki;gerek mahkemece 01.10.2004 tarihinde yapılan keşif sonunda alınan rapor gerekse dairenin geri çevirme kararlarından sonra alınan ek raporlarda çekişmeli taşınmazların içinde bulunduğu 127 ada 6 parselin paftası bütün olarak getirtilip orjinal renkleri içeren Memleket Haritası üzerine aplike edilmediğinden hem taşınmazların çekişmeli 6 numaralı geniş orman parselinin bütünü içindeki konumu anlaşılamamakta, hem de Memleket Haritasında hangi renkli alanda kaldıkları belirlenememektedir .

O halde öncelikle; mahkemece, çekişmeli taşınmazın bulunduğu yeri gösteren en eski tarihli renkli orjinal baskılı Memleket Haritası , ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazların öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve

-2- 2008/16592 - 19099

31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı,

taşınmazların 6831 sayılı yasanın 17. maddesi kapsamında orman içi açıklığı olup olmadığı belirlenmeli böylece elde edilecek delillere göre hüküm kurulmalıdır.