Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2008/16857 K.2008/18819

Taraflar arasındaki orman kadastrosuna itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı adına tapuda kayıtlı bulunan ... Köyü 102 ada 4 ve 5 parsel sayılı taşınmazların, yörede 06.12.1993 tarihinde ilk kez yapılan ve 13.10.1995 tarihinde ilan edilen orman kadastrosu sırasında öncesi kadastro komisyonu tarafından orman sayılarak Maslakdere Devlet Ormanı alanı içinde bırakıldığını, işlemin iptalini istemiştir. Mahkemece davanın kabulüne ve dava konusu 102 ada 4 ve 5 parsel sayılı taşınmazların 116 nolu Orman Kadastro Komisyonunca orman sınırları içine alınmasına ilişkin işleminin iptaline karar verilmiş, hüküm davalı ... tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava tapu kaydına dayalı 10 yıllık süre içinde açılan orman kadastrosuna itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazların bulunduğu, ... Köyünde 5602 Sayılı Yasaya göre 1956 yapılan yılında genel arazi kadastrosunda çekişmeli parsellerin ifrazen geldiği 96 parsel 27.660 m2 yüzölçümlü taşınmaz belgesiz olarak çalılık niteliğiyle ... oğlu ... ... adına tespiti yapılmış, ... taşınmaza paydaş olduğu, Mal Müdürlüğü de taşınmazın çalılık yerlerden olduğu,

zilyetlik koşullarının tespit maliki yararına oluşmadığı savı ile yaptıkları itiraz Gezici Arazi Kadastro Mahkemesinin 1959/21-1960/105 sayılı kararı ile dava konusu 96 ve 100 sayılı parsellerin 1938/35 tahrir numaralı 8 hektar 75 arlık vergi kaydı kapsamında kaldığından Hazine ve gerçek kişinin itirazlarının reddine ve tespit gibi tesciline dair verilen karar kesinleşmiştir.

Daha sonra, 1993 yılında yapılan ifraz ve 2000 yılında yapılan paylaşım sonucunda, 96 parsel 101 ada 1, 2, 3, 4, 5, 6 ve 102 ada 1, 2, 3, 4, 5 ve 103 ada 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10 ve 104 ada 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12 ve 105 ada 1 sayılı parsellere ifraz edilerek gerçek kişiler adına tapu kayıtları oluşturulmuştur.

Dairece birlikte incelemesi yapılan 2001/134 sayılı dosyada 102 ada 4 ve 5, 2001/136 sayılı dosya 101 ada 5 - 6 ve 103 ada 7 sayılı parsel orman kadastro davasına konudur. 96 sayılı parselden ifraz edilen bir kısım parseller ile komşu 99 ve 100 sayılı parsellerden ifraz edilen bir kısım parseller hakkında orman kadastrosu ve 2/B uygulaması ile oman sınırları dışına Hazine adına çıkartılması işlemine karşı 1996 yılında 6 aylık askı ilan süresi içerisinde açılan orman kadastrosuna itiraz davaları kadastro mahkemesinde görülerek sonuçlandırılmıştır. Kesinleşen bu davaların bilirkişi raporları ile birlikte değerlendirilerek dava konusu parsellerin niteliğinin belirlenmesi gerekir.

Sözü edilen parsellere ait dava dosyalarının bazılarında orman kadastrosuna itiraz davaları kabul, bazılarında ret edildiği anlaşılmaktadır. Bu nedenlerle ; çekişmeli taşınmazların en eski tarihli ve yakın tarihli memleket haritasında ve ... fotoğraflarında ne şekilde gözüktüğü ve nitelendirildiği aşağıda anlatılan şekilde bilimsel yolla irdelenip geniş kapsamlı rapor alınmalıdır.

-2-

2008/16857-18819

Orman sınırlandırılması yapılmayan veya sınırlandırılmanın ilk olarak yapıldığı yerlerde, bir yerin orman niteliğinin ve hukuki durumunun 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasa hükümlerine göre çözümlenmesi gerekir. 3116 Sayılı Yasa ile sadece devlet ormanları belirlenmiştir. 13.07.1945 tarihinde yürürlüğe giren 4785 Sayılı Yasanın 1. maddesi gereğince 2. maddesinde sayılan istisnalar dışında bütün ormanlar devletleştirilmiş, devletleştirilen ormanlardan bazıları sonradan yürürlüğe giren 5658 Sayılı Yasa ile iadeye tabi tutulmuştur. İadenin koşulları yasada gösterilmiştir.

Mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.. 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14.

maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; keşifte, hakim gözetiminde, orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli; yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, dosya içindeki fotoğraflardan dava konusu parseller üzerinde meşe ağaçları görüldüğü,

bilimsel görüşlere göre meşe tohumlarının, ağır tohumlu ağaçlar grubu içerisinde yer aldığı, tohum kanatlarının olmaması nedeniyle rüzgar v.s. gibi doğal etkenlerle taşınarak çalılık alanlar içerisinde çimlenip yetişmesinin mümkün olmadığı, dolayısıyla taşınmaz üzerindeki meşelerin daha önceki yıllarda tahrip edildiği,

... fotoğraflarında o yıllarda çekilip buna göre memleket haritalarının düzenlendiği ... altında kalan ve yüzeyde bulunan gövde kesitlerinden sonraki yıllarda çıkan kök ve sürgünlerinden yeniden bu gün üzerinde görülen meşelerin meydana gelmiş olabileceği dahi raporda tartışılıp değerlendirilerek oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.