Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2008/3002 K.2008/7354

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

20.7.2004 tarihinde yapılan kadastro sırasında 101 ada 28 parsel sayılı 15.994 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, senetsiz ve belgesizden tarla niteliği ... ve ortakları adlarına tespit edilmiştir. Davacı ... Yönetimi; çekişmeli taşınmazın kesinleşen orman tahdit haritası içinde kaldığı iddiası ile dava açmıştır. Mahkemece davanın reddine, dava konusu taşınmazın payları oranında davalılar adlarına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı ... Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde 3116 Sayılı Yasa hükümlerine göre yapılıp 15.08.1940 tarihinde ilan edilerek kesinleşen orman kadastrosu, daha sonra 1976-1978 yılları arasında 1744 sayılı yasa hükümlerine yapılıp kesinleşen aplikasyon ve 2. madde uygulaması vardır.

Mahkemece yapılan araştırma, uygulama ve inceleme hükme yeterli değildir. Hükme dayanak yapılan orman bilirkişi kurul raporunda.

1947 ve 1983 çekim tarihli ... fotoğraflarında çekişmeli taşınmazın bir bölümünün koyu renkli bitki örtüsü bulunan alanda,1959 ve 2001 tarihli memleket haritasında ise bir kesiminin yeşil renkli çalılık rumuzlu alanda gözüktüğü, 1940 yılında yapılan orman kadastrosuna göre çekişmeli taşınmazın bir bölümünün tahdit içinde kaldığı, 1978 yılında yapılan aplikasyon haritasına ve zemindeki orman sınır noktalarına göre ise davalı yerin tamamının tahdit dışında olduğu, 1940 tahdit haritası ile 1978 aplikasyon haritasındaki açılar aynı olduğu halde 1940 tahdidine ait OTS'ler ile 1978 yılına ait OTS'lerin çakışmadığı,

bu durumun 1940 tahdit haritasının çizim hatasından kaynaklandığı, çekişmeli taşınmazın kesinleşen tahdit dışında kaldığından orman sayılmayan yerlerden olduğu belirtilmiştir. Orman bilirkişi kurul raporu bu haliyle soyut ve bilimsellikten uzak olup bu rapora dayanılarak karar verilemez.

Orman Kadastrosunun kesinleştiği yerlerde bir yerin orman olup olmadığı ve hukuki niteliği orman kadastro tutanaklarının ve haritasının uygulanması suretiyle belirlenir.

Bilindiği gibi, aplikasyon; orman kadastrosu daha önceden yapılmış olan yerlerde, 2/B madde uygulaması sırasında, bağlantı kurularak gerekli orman sınır noktalarının yerlerinin arazide belirlenip ihya edilmesinden ibaret olup, bu belirleme ve ihya sırasında önceden kesinleşen orman sınır noktalarının aynı yerlerine konulması zorunludur (15.07.2004 gün ve 25523 Sayılı Resmi Gazetede yayınlanan 6831 Sayılı Orman Kanununa göre Orman Kadastrosunun Uygulanması Hakkındaki Yönetmeliğin 47. maddesini karşılayan 02.09.1986 tarihinde yürürlüğe giren 6831 Sayılı Yasanın 2/B madde uygulaması hakkındaki Eski Yönetmelik md. 44.). Aplikasyon işlemi ... bir orman kadastrosu değildir. Aplikasyonla kesinleşmiş orman sınırları değiştirilemez.

Bu nedenlerle; mahkemece, öncelikle 1940 yılına ait orijinal renkli tahdit haritası örneği ve çekişmeli taşınmazla ilgili OTS'lere ilişkin açı, mesafe ve ölçü değerlerini de gösterir şekilde 1940 yılına ve aplikasyona ilişkin çalışma tutanakları orman idaresinden getirtilerek,

önceki bilirkişiler dışında serbest orman mühendisleri arasından seçilecek üç orman yüksek mühendisi ve bir harita mühendisinden oluşturulacak bilirkişi kurulu aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte, 1940 ve 1978 yıllarına ait orman kadastrosu, aplikasyon ve 2. madde uygulamasına ilişkin tutanak ve haritalar ile arazi kadastro paftası tutanakları sağlıklı biçimde zemine uygulanıp, zeminde bulunacak baş noktadan hareketle tutanaklarda yazılı açı ve mesafeler okunup ölçülerek çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerdeki orman sınır noktaları birer birer arazide bulunarak orman sınır noktalarının izledikleri tahdit hatları belirlenmeli,

orman sınır noktalarının bazılarının zeminde bulunamaması halinde nedenleri üzerinde durulmalı, yerlerinden sökülerek yok edilip edilmedikleri saptanmalı, zeminde bulunmayan bu noktaların yerleri zeminde halen var olan ve orman kadastro tutanağında tarif edilen en yakın sabit orman sınır noktaları esas alınarak ve bu noktalardan hareketle yine orman tahdit tutanaklarındaki açı ve mesafeler okunup ölçülerek orman sınır noktalarının izledikleri tahdit hattı bir bir arazide bulunup röperlenmeli, aplikasyonda orman sınır hatlarının değiştirilip değiştirilmediği belirlenmeli, değiştirildiyse bunun nedenleri üzerinde durulmalı,

orman sınır noktalarının zemindeki ve arazi kadastro paftasındaki yerlerine değil ilk orman kadastrosuna ilişkin çalışma tutanaklarında yön ve mesafe olarak tarif edilen ve ... fotoğrafları ile desteklenen yerlerine itibar edileceği bilinmeli, aplikasyon ile ilk tahdit haritası arasındaki bu çelişkinin nereden kaynaklandığı,

orman kadastrosunda kullanılan ... fotoğraflarından, yöreye ait eski tarihli pafta ve haritalardan yararlanılmak suretiyle, 15.07.2004 gün ve 25523 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan 6831 Sayılı Orman Kanununa göre Orman Kadastrosunun Uygulanması Hakkındaki Yönetmeliğin 64. maddesini karşılayan, Eski Kadastro Yönetmeliğinin 54. maddesi gereğince düzenlenen teknik izah name hükümlerine göre belirlenmeli, bilirkişi kuruluna çekişmeli taşınmazın orman kadastro haritasına göre konumunu gösteren orman kadastro haritası ile irtibatlı, orman kadastro haritası ,

aplikasyon ve 2. madde haritaları ile çekişmeli taşınmazın genel arazi kadastro paftalarının ölçekleri özel aletlerle denkleştirilmek suretiyle çekişmeli parselin en az 10-15 adet orman sınır noktasından oluşan orman sınır hattına, aplikasyon ve 2.madde haritasına göre konumunu kadastro paftası üzerinde gösteren müşterek imzalı ölçekli kroki düzenlettirilmeli, teknik ve bilimsel verileri bulunan rapor alınmalı, oluşacak sonuca göre karar verilmelidir.