Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2008/6074 K.2008/10685

Taraflar arasındaki tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı gerçek kişi 20.06.2005 tarihli dilekçesiyle, ... Köyünde bulunan tapuda kendi adına kayıtlı 254 ada 1 ila 7, 255 ada 1 ila 6 ve 229 ada 7 ila 11 sayılı parsellerin, ... ... adına kayıtlı dava dışı 1339 sayılı parsele bitişik 3500 m2 yüzölçümündeki taşınmazın genel kadastroda tapulama dışı bırakıldığını, bu yeri 20 yıldan önce imar ihya ederek zilyet ettiğini, yararına kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği koşullarının oluştuğunu, adına tapuya tescilini istemiştir. Mahkemece davanın KABULÜNE, ... Akyıldırım tarafından düzenlenmiş olan 05.05.2006 tarihli krokide ... ile boyanarak gösterilen 3863 m2 yüzölçümündeki bölümün ... adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davalı Hazine tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, arazi kadastrosunda tapulama harici bırakılmış taşınmazın, imar ihya ve kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle, Medeni Yasanın 713 maddesi gereğince tapuya tesciline ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu ... Köyünde (beldesinde) 3116 Sayılı Yasaya göre 1942 yılında yapılıp kesinleşen orman tahdidi bulunmaktadır. Daha sonra 1976 yılında yapılıp, ekip çalışmaları 23.04.1977, komisyonun itirazların incelenmesine ilişkin çalışmaları da 13.4.1982 tarihinde ilan edilerek kesinleşen aplikasyon ve 1744 Sayılı Yasa ile değişik 6831 Sayılı Yasanın 2. madde uygulaması, 1987 yılında yapılıp dava tarihinden önce kesinleşen aplikasyon, sınırlaması yapılmamış ormanların kadastrosu ve 2896 Sayılı Yasa ile değişik 6831 Sayılı Yasanın 2/B madde uygulaması vardır.

... Köyünde genel arazi kadastrosu 1956 yılında yapılmış, çekişmeli taşınmaz bu işlemde öz ve çalılık olarak tapulama dışı bırakılmıştır.

Mahkemece, kesinleşmiş orman kadastro haritasının uygulanmasına dayalı araştırma inceleme ve keşif sonucu düzenlenen uzman bilirkişi raporuyla, çekişmeli taşınmazın orman kadastrosu sınırları dışında bırakıldığı, genel kadastroda taşlık, çalılık ve fundalık niteliğiyle tapulama dışı bırakıldığı ve davacı gerçek kişiler yararına imar ihya ve kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği yoluyla taşınmaz edinme koşullarının oluştuğunun belirlendiği gerekçesiyle davanın kabulüne karar verilmişse de,

Hükme dayanak yapılan orman bilirkişi raporu, çekişmeli taşımazın orman sınır hattına irtibatlı krokisi düzenlenmeyip, çekişmeli taşınmaz ... bilirkişi tarafından düzenlenen krokisindeki şekli ile uymayacak biçimde orman kadastro haritasında işaretlendiğinden, çekişmeli taşınmazın 1942 yılı orman kadastrosu sınırları içinde mi ? dışında mı ? olduğunu belirlemede yeterli olmadığı gibi, çekişmeli taşınmazın tapulama dışı bırakılma nedenine göre kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği yoluyla edinilebilecek yerlerden olup olmadığı araştırılmamıştır.

Mahkemece, öncelikle çekişmeli taşınmazın bulunduğu yere ilişkin en eski ve keşife en yakın tarihte düzenlenmiş memleket haritaları, ... fotoğrafları ve Amenajman haritaları ile 1942 yılında yapılıp kesinleşen orman kadastrosuna ilişkin işe başlama, çalışma, sonuçların askı ilan tutanakları ile çekişmeli taşınmazı orman sınır noktaları ile birlikte gösteren ve 1942 yılında üretilen orman kadastro haritası orijinalinden renkli onaylı fotokopisi getirtilmeli, daha sonra,

önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir mühendis, bir ... uzmanı bilirkişi ve bir harita mühendisinden veya olmadığı takdirde bir tapu ... memurundan oluşturulacak bilirkişi kurulu aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte,

2 Eylül 1986 tarihli Resmi Gazetede yayınlanan 6831 Sayılı Orman Yasasına Göre Orman Kadastrosu ve Aynı Yasanın 2/B Maddesinin uygulanması Hakkındaki Yönetmeliğin 54. maddesi uyarınca hazırlanan Orman Kadastrosu Teknik İzahnamesinin 49. maddesinde yazılı “orman sınır noktası ve hatların uygulanmasında tutanaklardan, orman kadastro haritasından, ... fotoğraflarından, varsa ölçü karnelerinden, nirengi, poligon, röper noktalarından yararlanılır.

Sınırlama tutanakları ile orman kadastro haritaları arasında çekişme olduğunda ölçü değerleri ve tutanaktaki ifadeler arazinin durumuna göre incelenir, hangisi daha çok uyum gösteriyorsa ve gerçek duruma uygun ise o esas alınır.” hükmü ile 15.07.2004 tarihli Resmi Gazetede yayınlanan Orman Kadastrosunun Uygulanması Hakkında Yönetmeliğin “Teknik İşler” başlıklı Dokuzuncu Bölümde yazılı esaslar göz önünde bulundurularak uygulama yapılmalı, yerel bilirkişi beyanlarına başvurularak yerinde bulunmayan orman sınır noktaları, bulunanlardan hareketle tutanak ve haritalarda yazılı mevkii, yer, kişi isimleri ile açı ve mesafelere göre,

orman kadastrosu, aplikasyon ve 2/B madde uygulama tutanak ve haritalarının düzenlenmesinde kullanılan ... fotoğrafları ve memleket haritalarından yararlanılarak, değişik açı ve uzaklıklardaki en az 6-7 adet orman sınır noktası bulunup röperlenmeli, anlatılan yöntemle bulunan ilk orman kadastrosu, aplikasyon ve 2/B madde uygulaması ile ilgili sınır noktaları aynı ölçeği çevrilerek,

çekişmeli taşınmazın orman kadastrosu aplikasyon ve 2/B madde haritalarına göre konumu genel kadastro paftası üzerinde, ayrı renkli kalemlerle gösterilip keşfi izleme olanağı sağlanmalı, aynı ya da yakın orman sınır hatlarında, dava konusu edilen taşınmazlar varsa, bunların tümü birleşik harita üzerinde gösterilerek, orijinal-renkli (renkli fotokopi) eski ve ... memleket haritalarının ölçekleri kadastro paftası ve çekişmeli taşınmazın ... bilirkişi tarafından düzenlenen krokisinin ölçeğine, yine kadastro paftası ve taşınmazın krokisinin ölçeği de memleket haritalarının ölçeğine çevrildikten sonra,

haritalar komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte bilirkişilerden müşterek imzalı rapor ve kroki alınmalı,

ilk orman kadastro harita ve tutanakları ile aplikasyon ve 2/B madde harita ve tutanaklarının uyumsuz olması halinde yukarıda yazılı Yönetmelikler ile Teknik İzahnamelerde yazılı tutanakların düzenlenmesine esas alınan ... fotoğrafı ve memleket haritası ile desteklenen ve gerçek duruma uygun düşen tutanaklara değer verileceği düşünülmeli, keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli, çekişmeli taşınmaz için imar ihya koşullarının gerçekleşip gerçekleşmediği,

imar ihyanın ne zaman başlayıp ne zaman bittiği, ne kadar süreyle ne şekilde zilyet edildiği ve bu zilyetliğin ekonomik amacına uygun olup olmadığı konularında yerel bilirkişi ve tanıkların somut olaylara dayalı bilgilerine başvurulmalı, bu konularda ... bilgisine sahip ... uzmanı bilirkişiye teknik bulguları içeren rapor düzenlettirilmeli, Hukuk Genel Kurulunun 12.05.2004 gün ve 2004/8-242/292 sayılı kararı da gözetilerek, oluşacak sonuca göre bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve araştırmayla hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.