Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2008/8329 K.2008/13666

Taraflar arasındaki kadastro tesbitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında ... Köyü 147 ada 6 parsel sayılı 5859.09 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, 12.03.1944 tarih 557, 558, 559 ve 560 nolu tapu kayıtları ile davalı adına tesbit edilmiş, zerindeki evle ilgili olarak ..., ... ... ve ...'a ait olduğu hususunda şerh verilmiştir Davacı ... Yönetimi, çekişmeli taşınmazın orman sayılan yerlerden olduğu iddiasıyla daca açmıştırd. Mahkemece, davanın kabulüne ve dava konusu parselin orman niteliği ile Hazine adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davalı tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 5304 Sayılı Yasa ile değişik 4. maddesi hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parsel orman alanı dışında bırakılmıştır.

Mahkemece kurulan hüküm doğru değildir.

Şöyle ki, uzman orman bilirkişi kurulu tarafından düzenlenen raporda çekişmeli taşınmazın eğiminin % 50-60 olduğu, üzerinde tohumlama ile gelen ... dişbudak, ..., gürgen ağaçlarının bulunduğu, 1960 tarihli memleket haritası ile 1955 tarihli ... fotoğrafında açık alanda, 1984 tarihli amenajman planında ise çok bozuk karışık baltalık alanda kaldığı ve orman sayılmayan yerlerden olduğu açıklanarak çekişmeli taşınmazın resmi belgelerdeki konumu işaretlenmiştir.

Ancak, uzman fenni bilirkişi de çekişmeli taşınmazın 1960 tarihli memleket haritasındaki konumunu göstermiş olup (kısmen yeşil alanda gösterilmiştir) uzman orman bilirkişileri ile fenni bilirkişinin uyguladıkları memleket haritaları birbirinden farklıdır.Ayrıca çekişmeli taşınmaz üzerindeki evle ile ilgili olarak dava dışı gerçek kişiler lehine şerh verilmiş olduğundan mahkemece bu kişilerin de davaya dahil edilerek taraf teşkilinin tamamlanması gerektiği düşünülmemesi ve bu taşınmaza revizyon gören tapu kayıtlarının tevzi tapusu olmaları nedeni ile dayanağı olan tevzi krokileri getirtilerek mahallinde yerel bilirkişi ve tanıklar ile

uygulanmamıştır.

Mahkemece, öncelikle kadastro tesbit tutanağında lehine şerh verilen kişilerin davada taraf olarak yer almaları sağlanmalı, çekişmeli taşınmaza revizyon gören tapu kayıtlarının dayanakları olan krokiler ilgili yerlerden getirtilmeli,daha sonra ise eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte,

çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli. 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli;

orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli;

keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli, yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, revizyon tapu kayıtları yerel bilirkişiler ve tanıklar marifeti ile mahalline uygulanmalı, dayanağı olan kroki varsa fenni bilirkişiye uygulatılarak buna ilişkin rapor ve kroki düzenlettirilmeli, 3402 Sayılı Yasanın 20/B ve C maddeleri gereğince tapu kayıtlarının miktarı ile geçerli kapsamı belirlenmeli,

miktar fazlasının huduttaki ormanlık alandan açıldığının kabul edilmesi gerektiği göz önüne alınmalı, aynı tapu kayıtları içinde revizyon gören 147 ada 18 ve 19 parsellerin davalı oldukları anlaşıldığından derdest halde iseler bu dosyalar ile birleştirilmesi gerektiği düşünülmeli ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.