Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2008/9813 K.2008/14046

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında ... Köyü 158 ada 2 ve 33 parsel sayılı sırasıyla 10203.57 m2 ve 9750.88 m2 yüzölçümündeki taşınmazlardan, 2 parsel ... bahçesi ve 33 parsel tarla niteliği ile belgesizden kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle davalılar adlarına tesbit edilmiştir. Davacı ... Yönetimi, taşınmazların orman olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece, davanın kısmen kabulüne ve dava konusu 158 ada 33 sayılı parselin tespit gibi tapuya tesciline, 158 ada 2 sayılı parselin ise tespitinin iptali ile orman niteliği ile Hazine adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı ... Yönetimi tarafından 158 ada 33 sayılı parsele yönelik olarak temyiz edilmiştir.

Dava kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazların bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 5304 Sayılı Yasa ile değişik 4. maddesi hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parseller orman alanı dışında bırakılmıştır.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Karara dayanak alınan uzman bilirkişi raporunda çekişmeli taşınmazların memleket haritasında yeşil alanda kaldığı ancak meyve ağacı rumuzu bulunduğundan orman sayılamayacağı bildirilmiştir. Ancak, memleket haritasının incelenmesinde geniş yapraklı ve iğne yapraklı ağaç sembolü bulunduğu bu haliyle ormanı simgelediği anlaşılmaktadır.

Taşınmazların eğiminin yüksek olduğu ve bir bölümünün fındıklık, bir bölümünün ise orman ağaçlarından oluşan ağaçlık olduğu açıklandığı halde, bu bölümlerin ayrı ayrı yüzölçümleri hesaplanıp kroki üzerinde gösterilmemiş, ağaçlık bölüm üzerinde zilyetlik olup olmadığı, varsa ekonomik amacına uygun olup olmadığı araştırılmamış, üzerindeki fındık ağaçlarının yaşı dikkate alındığında vergi kaydı bulunup bulunmadığı araştırılmamıştır.

Bilirkişi raporu bu haliyle taşınmazların öncesini, orman niteliğini belirlemeye yeterli ve kanaat verici olmayıp, bu rapora dayanılarak ve eksik inceleme ile hüküm kurulamaz.

Dairede aynı gün temyiz incelemesi yapılan ... Köyü 158 ada 18, 19, 20, 28, 30, 33 parseller birlikte incelendiğinde; doğudan 102 ada 1 nolu, güneybatıdan 103 ada 1 nolu orman parsellerine dayanmakta, kuzeybatıdan Yeniyol köyü güneydoğudan ise Meyvalı köyü çalışma alanlarına dayanmaktadır. Meyvalı ve Yeniyol köylerine ait bu bölgeye ait kadastro paftaları getirtilerek kenarlaştırma yapılmalı ve bu köylerdeki komşu taşınmazların ada ve parsel numaraları tesbit edilerek kesinleşme şerhli kadastro tutanakları getirtilerek davalı tüm taşınmazların 6831 Sayılı Yasanın 17/2 maddesi kapsamında bulunup bulunmadığı saptanmalı, memleket haritasındaki konumlarına göre ve zemindeki fiili konumlarına göre komşu orman parsellerinden ayırıcı unsur bulunup bulunmadığı açıklanmalıdır.

Orman sınırlandırılması yapılmayan veya sınırlandırılmanın ilk olarak yapıldığı yerlerde, bir yerin orman niteliğinin ve hukuki durumunun 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasa hükümlerine göre çözümlenmesi gerekir. 3116 Sayılı Yasa ile sadece devlet ormanları belirlenmiştir. 13.07.1945 tarihinde yürürlüğe giren 4785 Sayılı Yasanın 1. maddesi gereğince 2. maddesinde sayılan istisnalar dışında bütün ormanlar devletleştirilmiş, devletleştirilen ormanlardan bazıları sonradan yürürlüğe giren 5658 Sayılı Yasa ile iadeye tabi tutulmuştur. İadenin koşulları yasada gösterilmiştir.

Mahkemece, varsa 1966 yılından önceye ait memleket haritası ile 1966 ve 1972 tarihli memleket haritalarının orijinal renkli fotokopileri ile ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte,

(davalı olan bu bölgedeki tüm parsellerin keşfi birlikte yapılarak ve memleket haritaları ve krokiler üzerinde hepsi birden gösterilerek) çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; yörede tespit tarihinden sonra orman kadastrosu yapılmış ise,bu dava nedeniyle kesinleşmeyeceğinden, orman tahdidine ilişkin tüm belgeler ve tahdit haritası getirtilerek,

... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanarak tahdit hattına göre konumu belirlenmeli, kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli,eski tarihli ... fotoğrafları incelenerek taşınmazın niteliği net ve kesin biçimde saptanmalı, kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita yukarıda numaraları belirtilen davalı tüm parselleri geniş çevresinde bulunan tüm komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalıdır.

Taşınmazların bulunduğu yer yeşil alana isabet ediyorsa memleket haritası büyültülerek rumuzu açıklattırılmalı, orman olup olmadığı ... fotoğrafları da incelenerek şüpheye yer vermeyecek biçimde saptanmalıdır.

Taşınmazlardaki davalıların zilyetlik durumu araştırılarak, ağaçların yaşı nazara alındığında ve 1938 yılında kullanılan tüm taşınmazların vergiye bağlandığı da göz önüne alınarak, vergi kaydı olup olmadığı araştırmalı varsa, keşifte yerel bilirkişi aracılığıyla uygulanmalı oluşacak sonuca göre bir karar verilmelidir.