Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2009/12360 K.2009/14599

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... ve davalılardan ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında ... Köyü 122 ada 12 parsel sayılı 48759.42 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, tarla niteliğinde belgesizden kazandırıcı zaman aşımı zilyetliği nedeniyle davalılar adına tespit edilmiştir. ... taşınmazın orman sayılan yerlerden olduğu iddiası ile dava açmıştır. Mahkemece davanın kısmen kabulüne ve çekişmeli parselin bilirkişi krokisinde (B) harfi ile işaretli 28283.56 m2 bölümünün tespit gibi davalılar; (A) harfi ile işaretli 20475.86 m2 bölümünün orman niteliğinde Hazine adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı ... ve davalılardan ... tarafından temyiz edilmiştir.

Dava kadastro tespitine itiraza ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesi hükmüne göre orman kadastrosu yapılmış; temyize konu davanın varlığı nedeniyle kesinleşmemiştir.

Mahkemece, çekişmeli taşınmazın (A) harfi ile gösterilen 20475 m2 bölümünün orman sayılan, (B) harfi ile gösterilen 28283.56m2 bölümünün orman sayılmayan yerlerden olduğunu bildiren ve orman bilirkişisi İskender Koca tarafından düzenlenen 15/11/2005 tarihli rapor ve ekli kroki gereğince hüküm kurulmuştur.

Dairemizce yapılan inceleme sonucunda bu bilirkişi tarafından taşınmazın 1951 basım tarihli memleket haritası üzerinde basitçe yerinin gösterildiği, yeri geniş çevresindeki komşuları ile birlikte gösterir pafta örneği getirtilerek aplikasyon yapılmadığı görülerek aynı bilirkişiden ek rapor alınması için dosya yerel mahkemeye gönderilmiştir.

Ek rapor ile istenilen biçimde uygulama yapılmış; paftada kuzey yönden komşularının sınır olduğu yol ile doğu ve batı yönden komşularının sınır olduğu derelerin de görüldüğü; bu sabit noktaların pafta örneği ile memleket haritasında birbiri ile örtüştüğü bir aplikasyon yapılmış, sonuç olarak taşınmazın yeşil renkli orman alanında kalan ve açık alanda kalan bölümlerinin hükme esas uygulamadan daha farklı olduğu anlaşılmıştır.

Açıklandığı üzere hükme esas alınan rapor ve ek rapor birbiri ile çelişkilidir. Çelişkili raporlara dayanılarak hüküm kurulamaz.

Bu nedenle mahkemece, eski tarihli memleket haritası, hava fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen Çevre ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir fen elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte çevre araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 ... ve 31/13 E.K..

14.03.1989 ... ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 ... ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; toprak yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli;

orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, fen ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu çevre parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli; keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler fen ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu çevre parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı ve sonucuna göre bir hüküm kurulmalıdır.