Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2009/14402 K.2009/17902

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında, ... Köyü 127 ada 120, 108 ve 141 parsel sayılı sırasıyla 329,90 m2, 562,71 m2 ve 244,74 m2 yüzölçümündeki taşınmazlar, belgesizden kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle davalılar adlarına tesbit edilmiştir. Davacı ... Yönetimi, çekişmeli parsellerin orman niteliğinde oldukları iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece davanın kısmen kabulüne ve dava konusu 127 ada 108 parselin orman niteliği ile Hazine, 127 ada 141 ve 120 parsellerin ise, tesbit gibi davalılar adlarına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı ... Yönetimi tarafından çekişmeli 127 ada 141 ve 120 parsellere yönelik olarak temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraza ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazların bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 5304 Sayılı Yasa ile değişik 4. maddesi hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parsel orman alanı içinde bırakılmıştır.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir.

Şöyle ki; hükme esas alınan uzman orman ve fenni bilirkişiler tarafından müşterek düzenlenen raporda çekişmeli 120 parselin %10-20 meyilli olduğu, üzerinde fındık ocaklarının bulunduğu,1957 tarihli memleket haritasında yeşil renkli ormanlık alanda kaldığı ve orman sayılan yerlerden olduğu, çekişmeli 108 parselin ise % 10 meyilli olduğu, halen sebze bahçesi niteliğinde bulunduğu, 1957 tarihli memleket haritasında yeşil renkli ormanlık alanda kaldığı ve orman sayılan yerlerden olduğu, çekişmeli 141 parselin ise eğiminin % 10-15 olduğu, halen ... halinde bulunduğu,

1957 tarihli memleket haritasında beyaz renkli açıklık alanda kaldığı ve orman sayılmayan yerlerden olduğu açıklanarak taşınmazların memleket haritasındaki konumlarını işaretlemişlerdir. Öncelikle; uzman bilirkişilerce çekişmeli 120 ve 108 parsellerin orman vasfında oldukları belirtildiği halde mahkemece hangi nedenle 120 parselin orman kabul edilmediği anlaşılamadığı gibi, bu husus gerekçede de belirtilmemiştir.

Ayrıca; çekişmeli 141 parsel kadastro paftasında güney yönden dereye bitişik olarak hudut bulunmasına rağmen uzman bilirkişilerce memleket haritasında dereye uzak olarak işaretlenmiş olup bilirkişilerce eski tarihli resmi belgeler ile kadastro paftasının ölçeklerinin tam ve doğru olarak çakıştırılıp çakıştırılmadığı hususunda tereddüte düşülmüştür.

Bu nedenlerle; mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman mühendisi, bir ziraat mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli;

orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazların konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, temyize gelen tarafın sıfatına göre çekişmeli 127 ada 108 parselin orman olma olgusunun kesinleştiği gözönüne alınmalı ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.