Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2009/15980 K.2009/18107

Taraflar arasındaki tapu iptali ve tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacılar, Yamanlı Köyü 131 ada 40 parsel ve 123 ada 167 ve 169 parsel sayılı sırasıyla 4058139 m2, 5300 m2 ve 14100 m2 yüzölçümlü taşınmazlardan 131 ada 40 parselin orman niteliğiyle, diğer parsellerin ham ... niteliği Hazine adına tapuda kayıtlı olduğunu, taşınmazların 100 yılı aşkın zamandan beri kendi zilyetliklerinde bulunduğunu belirterek tapu kayıtlarının iptali ile 1/2 hisse ile kendi adlarına tescilini istemişlerdir. Mahkemece davanın reddine karar verilmiş, hüküm davacı ... tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, tapu kaydının iptali ve tescil istemine ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde 1996 yılında 3402 Sayılı Yasanın 4.maddesi gereğince orman kadastrosu ve 2B madde uygulaması yapılmıştır. Genel arazi kadastrosu işlemi 1996 yılında yapılıp, 20.01.1997 tarihinde kesinleşmiştir.

1) Davacının 131 ada 40 sayılı parsele ilişkin temyiz itirazları yönünden;

İncelenen dosya kapsamına, kararın dayandığı gerekçeye, uzman orman bilirkişi tarafından kesinleşmiş orman tahdit haritasına dayalı olarak yöntemine uygun biçimde yapılan uygulama ve araştırmada çekişmeli taşınmazın kesinleşmiş orman tahdidi içinde ve 6831 Sayılı Yasanın 17/2. Maddesine göre orman içi açıklığı niteliğinde orman sayılan yerlerden olduğu ve bu tür yerlerin zilyetlikle kazanılamayacağı gözetilerek yazılı biçimde hüküm kurulmasında bir isabetsizlik bulunmadığına göre, yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddi ile bu parsele ilişkin hükmün onanması gerekmiştir.

2) Davacının 123 ada 167-169 sayılı parsellere ilişkin temyiz itirazları yönünden;

Mahkemece, çekişmeli taşınmazların Hazineye ait olduğu ve 3402 Sayılı Yasa gereğince zilyetlikle kazanılamayacağı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiş ise de, yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Davacıların dayandığı vergi kayıtları yöntemince uygulanmamıştır. Komşu parsellere uygulanan kayıtlar var ise getirilip bu kayıtların davalı yeri ne okuduğu belirlenmemiş, davacıların dayandığı vergi kayıtları denetlenmemiştir. Taşınmazlar ham ... niteliği ile tespit ve tescil edildiği halde, kadastro sırasında bilgilerine başvurulan tutanak bilirkişileri dinlenilmemiş, orman yönünden bir araştırma ve inceleme yapılmamış, taşınmazların eski tarihli memleket haritaları ve ... fotoğraflarındaki durumları üzerinde durulmamıştır. O halde;

Mahkemece, davacıların tutunduğu 1938 tarih 849-850 tahrir numaralı vergi kayıtları, komşu parsel tutanak ve dayanakları, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ile 1980'li yıllara ait memleket haritası ve ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı fotogrametri yöntemiyle düzenlenen 1/5000 ölçekli arazi kadastro paftasının orjinal fotokopi örneği ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman mühendisi,

bir ziraat mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli yer ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle, taşınmazın bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli. 3116, 4785 ve 5658 sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyetlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan; bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yok edilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı;

taşınmazın memleket haritasına göre gerçek eğiminin ne olduğu belirlenmeli, teraslama sonucu eğimin değiştirilmesinin taşınmazın niteliğini değiştirmeyeceği ve 15.7.2004 günlü resmi gazetede yayınlanan yönetmeliğin 23/p ve 24/j maddeleri gereğince eğimi %12 den fazla olan yerlerin ormanda ... muhafaza karakteri taşıyan yer olacağı düşünülmeli, dayanılan vergi kayıtları yerel bilirkişilerın yardımıyla uygulanmalı, komşu parsellere uygulanan kayıtlarla denetlenmeli,

fotogemetri yöntemiyle düzenlenen kadastro paftalarında zilyet ve tasarruf edilen yerlerden olup olmadığı ile komşu parsellere uygulanan kayıtların taşınmazı sınır olarak nasıl niteledikleri belirlenmeli, keşifte dinlenecek yerel bilirkişi ve tanıklardan taşınmazın öncesinin ne olduğu,

zilyetliğin ne zaman başladığı kaç yıl ve ne şekilde kullanıldığı hususlarında detaylı bilgi alınmalı, mahalli bilirkişi ve dinlenen tanık sözleri tutanak içeriğine aykırı düşmesi halinde 3402 Sayılı Yasanın 30/1. maddesi gereğince tespit bilirkişileri de tanık sıfatıyla dinlenerek aykırılık giderilmeli, ziraat mühendisinden taşınmazın niteliği, ... yapısı, üzerindeki bitki örtüsünün ne olduğu,

ağaç varsa yaşı ve zilyetlikle kazanılabilecek kültür arazisi olup olmadığı konularında ilmi verilere dayalı rapor alınmalı, 3402 Sayılı Yasada 14.madde de yazılı diğer koşullarda araştırılmalı, ayrıca taşınmazların gerekçede 1963 yılında 4753 Sayılı Yasa gereğince Hazine adına tescil edildiği belirtildiğine göre, 4785 Sayılı Yasaya göre yapılan çalışmalara ilişkin tüm belgeler, tapu kayıtları ve krokiler getirtilerek uyarlanmalı ve böylece oluşacak sonuç çevresinde bir karar verilmelidir.