Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2009/2343 K.2009/3581

Taraflar arasındaki tapu iptali ve tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı vekili, dava dilekçesinde sınırlarını bildirdiği, ... Köyü 103 ada 22 (93220 m2) parsel numarası ile ham ... niteliğinde Hazine adına tesbit ve tescil edilen taşınmazın bir bölümünün davacıya ait olduğu iddiasıyla bu bölüme ait tapu kaydının iptalini ve davacı adına tescilini istemiştir. Mahkemece davanın kısmen kabulü ile 26/102007 tarihli krokide (A) ile işaretli 1970 m2 taşınmazın davacı adına tapuya tesciline, kalan kısmın tesbit gibi tesciline karar verilmiş, hüküm davalı Hazine tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, tapu iptali tescil istemine ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce orman kadastrosu yapılmamıştır. Genel arazi kadastrosu işlemi 18/07/2000 tarihinde kesinleşmiştir.

Mahkemece yapılan araştırma inceleme hükme yeterli değildir. Şöyle ki; hükme esas alınan orman bilirkişi ... tarafından hazırlanan raporda çekişmeli taşınmazın 1971 tarihli memleket haritasında orman sayılmayan yerlerden olduğu bildirilmişse de rapora ekli haritada yapılan işaretlemenin hükme yeterli görülmemesi üzerine dairenin 23.09.2008 tarihli geri çevirme kararı ile ek rapor hazırlanması istenmiştir.

Bunun üzerine mahkemece hazırlattırılıp gönderilen ek raporun incelenmesinde, çekişmeli taşınmazın güneyinin yeşil renkli orman sayılan alanda kaldığı, ve uzman bilirkişi tarafından yeşil ... hangi orman ya da ... bitkisini simgelediği konusunda açıklama yapılmadığı anlaşılmıştır. Bundan ayrı olarak ...

Kaymakamlığının 22.05.2007 tarih 72 sayılı yazısından çekişmeli taşınmazın Deriner baraj ve hidroelektrik santral inşaatı rezervuar sahasında yeraldığı DSİ Genel Müdürlüğünün talebi üzerine Enerji ve Tabii Kaynaklar Bakanlığınca Maliye Bakanlığından tahsis istendiği anlaşılmaktadır.

Davacı zilyedlikle kazanma koşullarının oluştuğunu iddia ettiğine göre taşınmazın böyle bir tahsise konu olup olmadığı tekrar araştırılmalı, ilgili kamu tüzel kişileri ve Orman yönetiminin de davada taraf olarak bulunmaları sağlanmalı ve tahsis tarihine kadar 3402 Sayılı Yasanın 14. 17. maddelerinde öngörülen kazandırıcı zamanaşımı yolu ile taşınmaz edinme koşullarının oluşup oluşmadığı araştırılmalıdır. Eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporlarına göre karar verilemez.

O halde, sağlıklı sonuca varılabilmesi için; mahkemece önceki bilirkişi dışında bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman yüksek mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, sözü edilen 1964 tarihli belgeler çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; orijinal-renkli memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita ve kesinleşmemiş orman kadastro haritası komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşı yan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı;

taşınmazın hali hazır eylemli durumu hakim tarafından keşif gözlemi olarak tutanağa geçilmeli, taşınmazı dört yönden gösteren fotoğraflar alınarak dosyaya eklenmeli, yapılan uygulama ... ve orman bilirkişiler tarafından düzenlenecek birleşik haritaya yansıtılarak keşfi izleme olanağı sağlanmalı, toplanan deliller birlikte değerlendirilerek sonucuna göre karar verilmelidir.