Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2009/3076 K.2009/3889

Taraflar arasındaki tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı Hazine ve Orman Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı dava dilekçesinde sınırlarını bildirdiği ... Köyü İçkale mevkiinde bulunan toplam 4 parça taşınmazın tapuda kayıtlı olmadığını, kazandırıcı zamanaşımı zilyetilği yoluyla taşınmaz edinme koşullarının yararlarına oluştuğunu iddia ederek Medeni Yasanın 713. maddesi hükmüne göre adlarına tescilini istemiştir. Mahkemece dava dilekçesinde sınırları yazılı 19.12.2003 tarihli krokide (C)=301,36 m2, (D)=2803,47 m2, (E)=4270,67 m2 ve (F)=4428,27 m2 yüzölçümündeki taşınmazlar hakkındaki davanın kabulü ile davacı ... adına tapuya tesciline, fazlaya ilişkin talebin reddine ve Borkça Belediyesine yönelik müdahalenin önlenmesi davası subut bulmadığından reddine karar verilmiş, hüküm davalı Hazine ve Orman Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava Medeni Yasanın 713. maddesi hükmü uyarınca tapusuz olan taşınmazın tesciline ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tespit tarihinden önce orman kadastrosu ve bu güne kadar genel arazi kadastrosu yapılmamıştır.

Mahkemece hükme esas alınan orman bilirkişi raporunda, dava konusu taşınmazların 1971 tarihli memleket haritasında ve 1969 tarihli ... fotoğraflarında açık alanda kaldığı ve orman sayılmayan yerlerden olduğu bildirildiğinden, kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği yoluyla davacı adına taşınmaz edinme koşullarının oluştuğu kabul edilerek, davacı adına tesciline karar verilmiştir.

Ancak. Dairenin iade kararı üzerine aynı orman bilirkişi tarafından düzenlenen ek raporda dava konusu taşınmazın krokide (D), (E) ve (F) harfleri ile gösterilen bölümlerinde bir kısım yerlerin yeşil alanda kaldığı ve orman olduğu anlaşılmıştır. Tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülerek bu bölümler hakkında davanın reddine karar verilmesi gerekirken, davanın tümden kabulüne karar verilmesi doğru değildir ve bozma nedenidir.

Bu nedenle, mahkemece dosya keşifte görev alan ... bilirkişiye verilerek, taşınmazın yeşil alanda kalan bölümleri ve açık alanda kalan bölümlerinin yüzölçümleri ayrı ayrı hesaplattırılarak ek rapor alınmalı ve yeşil alanda kalan bölümler yönünden dava reddedilmeli, açık alanda kalan kısımların ise davacı adına tesciline karar verilmelidir.