Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2009/4661 K.2009/5860

Taraflar arasındaki orman sınırlandırılmasına itiraz ve tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

... Köyü 101 ada 1 parsel sayılı 12851410,11 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, yörede 5304 Sayılı Yasayla değişik 3402 Sayılı Yasanın 4. Maddesi gereğince yapılan çalışmalarda orman olarak sınırlandırılarak orman vasfı ile Hazine adına tespit edilmiş ve tutanak 08.12.2006 - 08.01.2006 tarihleri arasında kısmi ilana çıkarılmış ve kesinleşmiştir.

Davacı, kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine dayanarak 101 ada 1 sayılı parsel içinde yer alan 2500 m2 yüzölçümündeki bölümün tespitinin iptali ile adına tescili talebi ile Kadastro Mahkemesine dava açmıştır. Kadastro Mahkemesince 101 ada 1 numaralı parselin tespit tutanağı kesinleştiğinden davanın görev nedeni ile reddine, dosyanın görevli ve yetkili Sulh Hukuk Mahkemesine gönderilmesine karar verilmiş.

Sulh Hukuk Mahkemesince taşınmaz orman sayılan yerlerden olduğundan davanın reddine karar verilmiş; hüküm davacı tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre orman sınırlandırılmasına itiraz ve tescil davası niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yörede 5304 Sayılı Yasa ile değişik 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesi gereğince yapılın ve 08.12.2006 - 08.01.2006 tarihleri arasında kısmi ilana çıkarılarak kesinleşen orman sınırlandırılması vardır.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Şöyle ki; taşınmazın bulunduğu yeri tüm komşu parselleri ile birlikte gösterir kadastro paftası getirtilerek bu pafta üzerinde çekişmeli taşınmazın yeri belirlenmediği gibi, kadastro paftası ile memleket haritası ölçekleri eşitlenerek birbiri üzerine aplike edilmediği ve taşınmazın konumu memleket haritasında lokal olarak gösterildiğinden bilirkişi raporu da denetlenememektedir. Ayrıca, zilyetlik araştırması da yeterli değildir. Eksik araştırma ve incelemeye, yetersiz ve denetlenmeyen bilirkişi raporuna dayanılarak hüküm kurulamaz.

O halde; çekişmeli taşınmazı gösterir şekilde orijinal kadastro paftası, komşu parsellerin kadastro tespit tutanakları ve varsa dayanak belgeleri, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında serbest orman mühendisleri arasından seçilecek bir uzman orman yüksek mühendisi,ziraat mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte, çekişmeli taşınmaz ile komşu taşınmazların öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyetlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş olduğu, diğer fıkraları da 03.03.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasa ile yürürlükten kaldırıldığından bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı; öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yok edilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; eğim durumu belirlenmeli, çekişmeli taşınmazların üzerindeki bitki örtüsü, ağaçların cinsi, sayısı, yaşı ile kapalılık oranı belirlenmeli;

... ve orman bilirkişileri tarafından çekişmeli ve komşu taşınmazların tümünün memleket haritasına göre konumu saptanmalı; memleket haritasında bu parsellerin tümünün bulunduğu yer belirlenerek, orijinal renkli memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeğinin de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra her iki harita çekişmeli taşınmazları ve komşularını da gösterecek şekilde birbiri üzerine ablike edilerek çekişmeli ve komşu taşınmazların memleket haritasına göre konumu saptanıp;

bu harita ile irtibatını duraksamaya yer vermeyecek biçimde gösteren, memleket haritasındaki renkleri ve işaretleri aynen içeren, yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, orman ve ... bilirkişilerin onayını taşıyan çekişmeli taşınmazları ve komşu parselleri bir arada gösteren kroki düzenlettirilip, bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, taşınmazın kadastro paftasında ve memleket haritasındaki konumuna göre ormanın devamı niteliğinde ve ayrılmaz parçası olup olmadığı,

orman içi açıklığı niteliğinde bulunup bulunmadığı belirlenmeli, orman içi açıklıkların zilyetlikle kazanılamayacağı gözetilmeli, komşu parsellerin tutanak ve dayanakları getirtilip uygulanmalı, çekişme konusu yerleri sınır olarak nasıl nitelendirdikleri araştırılmalı, mahkemece çekişmeli taşınmaz gözlenmeli ve üzerinde neler bulunduğu keşif tutanağına yazılmalıdır.

Yukarıda açıklanan yöntemle yapılacak araştırma sonucu, taşınmazın orman sayılan yerlerden olmadığı belirlendiği takdirde, bu kez, zilyetlik yolu ile kazanma (Medeni Yasanın 713. maddesi, 3402 Sayılı Yasanın 14. ve 17. maddelerindeki) koşulların araştırılması gerekir.

Bu cümleden olarak; yapılacak keşifte 1980-1990'lı yıllara ait ... fotoğrafları ile bu fotoğraflardan üretilmiş memleket haritası, fotogometri yöntemi ile düzenlenen 1/5000 ölçekli arazi kadastro paftasının orjinal fotokopi örneği ilgili yerlerden getirtilip, bu belge de uygulanarak taşınmazın bu belgelerdeki niteliği, konumu ve bu tarihlerde ... alanı olarak kullanılıp kullanılmadığı belirlenmeli, imar ihya üzerinde durulup, bu konuda ve zilyetliğin tespiti yönünden tanık beyanlarına başvurulmalı, tarafların bildirecekleri zilyetlik tanıkları taşınmaz başında dinlenmeli, çekişmeli yerlerin öncesinin ne olduğu,

imar ihyanın hangi tarihte tamamlanıp bittiği, zilyetliğin hangi tarihten başlayıp kimler tarafından, kaç yıl, ne şekilde sürdürüldüğü, kullanımın ekonomik amacına uygun olup olmadığı, taşınmaz üzerinde bulunan ağaçların yaşları belirlenmeli, ... ağaçlarının yaşları ve aşı yaşları belirlenmeli, tanıkların ve yerel bilirkişinin imar ihya ve zilyetlik olgusunu hangi olaylarla nasıl hatırladıkları saptanmalı, ... uzman bilirkişi olarak ziraat mühendisine inceleme yaptırılıp, çekişmeli yerin zilyetlikle kazanılabilecek kültür arazisi olup olmadığı belirlenip, bu yolda rapor alınmalı;

toplanacak tüm kanıtlar birlikte değerlendirilip, ulaşılacak sonuca göre bir hüküm kurulmalıdır.