Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2009/7222 K.2009/9150

Taraflar arasındaki kadastro tesbitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacılar Hazine ve Seyit ve ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında,...Köyü 154 ada 10 parsel sayılı 17.063,70 m2 yüzölçümlü taşınmaz 1937 gün ve 142 sayılı vergi kaydı ve kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle davalılar adına tespit edilmiştir. Davacı Hazine, taşınmazın vergi kaydı miktar fazlasının Hazineye ait olduğu iddiasıyla, davacı gerçek kişiler ise, dava konusu taşınmazın paydaşlardan noter satış senetleri ile satın alındığı halde davalıların bu yer hakkında Tire Asliye Hukuk Mahkemesinde tescil davası açarak adlarına tescil ettirdiklerini belirterek tespite itiraz etmişlerdir.. Mahkemece, Hazinenin ve gerçek kişilerin davasının reddi ile dava konusu taşınmazın tespit gibi tesciline karar verilmiş, hüküm davacılar Hazine ve Seyit ve ... tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraza ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde 5304 Sayılı Yasa ile değişik 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesi hükmüne gore orman sınırlandırması yapılmış, taşınmaz orman sınırları dışında bırakılmıştır.

1- Davacılar ... Aydoğdu ve ...’nun temyiz itirazları yönünden;

Incelenen dosya kapsamına, kararın dayandığı gerekçeye ve Tire Asliye Hukuk Mahkemesinin 1994/319-1995/124 ve 1995/238-1996/176 sayılı kararlarının taraflar yönünden H.Y.U.Y’nın 237. Maddesi gereğince kesin hüküm oluşturduğu belirlenerek davanın reddedilmesinde bir isabetsizlik bulunmamaktadır.

1- Davacı Hazinenin temyiz itirazları yönünden;

Çekişmeli taşınmazın sınırında eylemli orman bulunduğu ve orman kadastrosu da kesinleşmediği halde mahkemece orman araştırması yapılmamıştır. Buna göre;

Mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ile taşınmaza bitişik ya da yakın komşu parsellerin, kadastro tespit tutanak örnekleri ve bu parsellere uygulanan tapu ve vergi kayıtları ilk oluşturulduğu günden itibaren tüm gittileri ile ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte,

çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli. 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli;

... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli;

keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli, yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı; vergi kaydının açık yön bırakmadan taşınmazı çevirip çevirmediği, miktar fazlasının zilyetlikle kazanılıp kazanılmayacağı üzerinde durulmalı ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.