Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2009/7602 K.2009/9957

Taraflar arasındaki tapu iptali ve tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı Hazine ve davalı ... vekili tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında, ... Köyü 2431 parsel sayılı 22750 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, Ekim 1944 tarih 41 numaralı tapu kaydı ile kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle gerçek kişiler adlarına tespit ve tapuya tescil edilmiş, daha sonra 2001 yılında 3427 ve 3428 parsellere ifraz edilmiştir.

3427 parsel 659.14 m2 tarla niteliği ile ... ve arkadaşları adlarına tapuda kayıtlı olup 6831 Sayılı Yasanın 2. maddesi gereğince, Hazine adına orman sınırları dışına çıkarılan sahada kaldığı yolunda şerh bulunmaktadır. 3428 parsel ise 22090.86 m2 tarla niteliği ile ... adına kayıtlıdır.

Hazine, bu parsellerin Hazine adına orman rejimi dışına çıkarılan yerlerden oldukları iddiası ile tapu iptali ve tescil davası açmış, mahkemece 3428 parselle ilgili davanın reddine, 3427 parsele ait tapunun iptaline, 6831 Sayılı Yasanın 2/B madde gereğince orman sınırları dışına çıkarılan saha olduğu belirtilerek Hazine adına tapuya tesciline karar verilmiş, Hazine ve davalılardan ...’in temyizi üzerine hüküm Yargıtay 20. Hukuk Dairesinin 31/01/2006 tarih, 2005/12813-2006/490 sayılı kararı ile bozulmuştur.

Hükmüne uyulan bozma ilamında. “Mahkemece yapılan araştırma ve incelemenin hükme yeterli olmadığı, çekişmeli taşınmazın bulunduğu yörede orman kadastrosunun Yarmatepe Devlet Ormanı ismiyle 3116 Sayılı Yasa hükümleri uyarınca yapılıp 1/10000 ölçekli haritası düzenlenerek sonuçlarının ...

Köyünde 21.05.1948 tarihinde ilan edilerek kesinleştiği ve daha sonra kesinleşen orman kadastrosunda orman sınırı içinde kalan taşınmazların tümünün orman niteliğiyle Hazine adına, Nisan 1954 tarih 11 numarada 1315 hektar yüzölçümü ile tapuya tescil edildiği, 1988 yılında yapılan ve 09.09.1991 tarihinde ilana çıkartılan çalışma ile ilk orman kadastrosunun aplikasyonunun yapıldığı,

karara dayanak alınan uzman bilirkişi Orman Yüksek Mühendisi ... ... ve Harita Mühendisi ... ... tarafından düzenlenen rapor ve krokisinde davaya konu 3428 parselin kesinleşen tahdit haritasında orman tahdit sınırları dışında 3427 parselin 2/B alanında olarak irtibatlı krokide gösterilmiş ise de, aynı krokide çekişmeli taşınmazların konumunun 1948 yılındaki ilk orman kadastrosuna ilişkin tutanaklar ile haritası ve orman kadastrosunun kesinleşmesinden sonra oluşan Nisan 1954 tarih 11 numarada kayıtlı orman tapusunun hudutları zeminde saptanmak suretiyle arazi kadastrosu haritası ayrı ayrı irtibatlandırılmadığı,

Çekişmeli taşınmazın orman sınırı dışında kaldığının belirlenmesi halinde, tapu ve zilyetlik nedeniyle mülkiyetinin davalı gerçek kişiye ait olup olmadığının saptanmadığı, mahkemece bu konuda yapılan araştırma ve uygulamanın yeterli olmadığı, tespit dayanağı olan Ekim 1944 tarih 41 sayılı tapu kaydının ilk tesisinden itibaren tüm gittileri ile birlikte getirtilmediği, varsa harita ve krokisi, kroki yok ise;

tapu kaydı hudutlarının kapsadığı alanın belirlenmediği gibi, 1975 yılında yapılan arazi kadastrosu sırasında revizyon gördüğü parseller ile şimdiki arazi kadastrosu sırasında revizyon gördüğü parsellerin tamamının bir bütün halinde krokide gösterilmediği açıklandıktan sonra bu nedenlerle;

öncelikle, mahkemece çekişmeli taşınmazın bulunduğu yörede 1943 yılında yapılıp 1948 yılında ilan edilerek kesinleşen orman kadastrosuna ve 1988 yılında yapılıp 1991 yılında ilan edilen aplikasyon ve 2/B madde uygulama çalışmasına ilişkin aslına göre renklendirilmiş ve orman sınır noktalarının açıkça okunabildiği onaylı ilk tahdit ve aplikasyon haritaları ile tutanaklarının Orman Yönetiminden getirtilerek dosya içine konulması, ...

Köyü 3427 ve 3428 sayılı parseller ve çevresini gösteren paftanın dosyaya getirtilmesi, kadastroda çekişmeli taşınmaza revizyon gören Ekim 1944 tarih 41 numaralı tapu kaydının ilk tesisinden itibaren tüm gittilerinin ve varsa haritasının ya da krokisinin çıkartılması, 02.02.1942 tarih ve 4183 numaralı kanunla 84 aileye satış işlemine ilişkin satış işlemlerinin dayanak kayıtlarının ve İstanbul ...

Başmüdürlüğünün 23.10.1969 tarih ve Emlak B.42/21279-2 sayılı ve 1 numaralı parsel tutanağının ve yazı eklerinin yerlerinden getirtilerek dosyaya konulması, ... İlçesi ...

Köyüne ait en eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve amenajman planının orijinal-renkli onaylı örneklerinin ilgili yerlerden getirtilerek dosyaya konulması, bundan sonra, mahkemece önceki bilirkişiler dışında serbest orman mühendisleri arasından seçilecek üç uzman orman mühendisi ile harita mühendisi ya da kadastro ... elemanından oluşturulacak bilirkişi kurulu ile yapılacak keşifte, 1943 yılında 3116 Sayılı Yasaya göre yapılarak 1948 yılında kesinleşen orman kadastro haritası ve tutanaklarının yerel bilirkişilerin yardımı ve uzman bilirkişilerin eliyle, ilk orman kadastrosundaki ölçü teknikleri ile zemine uygulanıp,

zeminde bulunacak baş noktadan hareketle tutanaktaki yazılı açı ve mesafeler okunup ölçülerek çekişmeli taşınmazın bulunduğu yere ilişkin orman sınır noktalarının tamamının birer birer arazide bulunarak orman sınır noktalarının izledikleri tahdit hattının belirlenmesi, orman sınır noktalarının bazılarının zeminde bulunmaması halinde ise, nedeni üzerinde durularak yerlerinden sökülerek yok edilip edilmediklerinin saptanması,

zeminde bulunmayan bu noktaların yerleri, zeminde halen var olan ve en yakın sabit orman sınır noktaları ve çalışma tutanakları esas alınarak ve bu noktalardan hareketle yine orman kadastro tutanaklarındaki açı ve mesafeler okunup ölçülerek, orman sınır noktalarının izledikleri tahdit hattına göre birer birer arazide bulunup röperlenmesi, daha sonra, kesinleşen orman kadastrosuna göre Nisan 1954 tarih 11 numarada 1315 hektar yüzölçümü ile tapuya tescil edilmiş bulunan orman tapusu uygulanarak hudutları itibariyle kapsadığı alanın saptanması,

1943-1948 yılı orman kadastrosu ve sonrasında oluşan orman tapusu zemine uygulandıktan sonra bu defa aynı yöntemle 1988 yılında yapılıp 1991 yılında ilan edilen ilk tahdidin aplikasyonu ve 2/B madde uygulanmasına ilişkin harita ve tutanakların zemine uygulanması, haritalar arasında farklılık var ise bu farklılığın nereden kaynaklandığının belirlenmesi,

bilirkişi kuruluna, çekişmeli taşınmazın 3116 Sayılı Yasaya göre yapılan 1948 tarihli orman kadastro haritasına, Nisan 1954 tarih 11 numaralı orman tapusuna ve 1991 yılında ilan edilen aplikasyon ve 2/B madde uygulamasından sonra düzenlenen haritaya göre konumunu gösteren ve her üç belge ile irtibatlı ve ayrı renklerde işaretli kesinleşmiş orman kadastroharitası, orman tapusu ve aplikasyon haritasının, 1975 yılındaki ve 1999 yılındaki arazi kadastro paftaları ile ölçekleri özel aletlerle denkleştirilerek, ölçekli kroki düzenlettirilmesi,

taşınmazın orman kadastrosuna göre konumunun, tahdit hattı ile irtibatlı krokide gösterilerek kadastro paftası ile çakıştırılması, bu yöntemle yapılacak araştırma sonucunda çekişmeli taşınmazların orman sınırı dışında kalan yerlerden olduğunun belirlenmesi halinde, tapu ya da zilyetlik nedenine dayalı olarak davalı gerçek kişinin mülkiyetinde olup olmadığının saptanması gerekeceğinden, tespit tutanağının dayanağı 10.10.1944 tarih 41 numaralı tapu kaydına ait varsa harita, plan ve krokinin öncelikle 3402 Sayılı Yasanın 20/a maddesi uyarınca zemine uygulanarak harita ya da plandaki sınırlarına itibar edilmesi,

tapu kaydı harita, plan ya da krokiye dayanmıyorsa 3402 Sayılı Yasanın 20/C, 21 ve 32/3 maddeleri gereğince sabit sınırdan başlamak suretiyle hudutlarının zemine uygulanarak kapsamının belirlenmesi, bilirkişilere tapu kaydının 1975 yılındaki arazi kadastrosunda revizyon gördüğü taşınmazlar ile 1999 yılındaki arazi kadastrosunda revizyon gördüğü taşınmazların tamamının tapu kaydı hudutları ile irtibatlandırılarak geniş kroki üzerinde görülecek biçimde birleşik kroki çizdirilmesi, çekişmeli taşınmazın tespit dayanağı, tapu kaydı kapsamında kalıp kalmadığının kesin olarak saptanması,

davaya konu taşınmaz tespit dayanağı tapu kaydı kapsamı dışında ise, 3402 Sayılı Yasanın 14 ve 17. maddelerinde hükme bağlanan kazanma koşullarının davalı gerçek kişiler yararına gerçekleşip gerçekleşmediği açısından taraflardan bu konudaki delilleri sorulup araştırma yapılması ve ulaşılacak sonuca göre bir karar verilmesi” gereğine değinilmiştir. Mahkemece bozma ilamına uyularak yapılan yargılama sonucunda 3428 sayılı parselle ilgili davanın reddine.

3427 parselle ilgili davanın kabulüne, davalılar adına olan tapunun iptali ile Hazine adına tapuya tesciline. Tapu kaydının beyanlar hanesinde taşınmazın 6831 Sayılı Yasanın 2/B maddesi gereğince Hazine adına orman sınırları dışına çıkartılan yerlerden olduğunun şerh verilmesine karar verilmiş; karar Hazine ve davalı ... vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, tapu iptali ve tescil davası niteliğindedir. Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tespit tarihinden önce 21.05.1948 tarihinde ilanı yapılıp kesinleşen orman kadastrosu bulunmaktadır. Daha sonra 3302 Sayılı Yasaya göre 09.09.1991 tarihinde ilanı yapılıp kesinleşen aplikasyon ve 2/B uygulaması vardır. Mahkemece bozmaya uyulmasına rağmen, bozmanın gerekleri tam olarak yerine getirilmemiştir.

Bu nedenle; mahkemece, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir mühendis ve bir harita mühendisinden veya olmadığı takdirde bir tapu ... memurundan oluşturulacak bilirkişi kurulu aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte 2 Eylül 1986 tarihli Resmi Gazetede yayınlanan 6831 Sayılı Orman Yasasına Göre Orman Kadastrosu ve Aynı Yasanın 2/B Maddesinin uygulanması Hakkındaki Yönetmeliğin 54. maddesi uyarınca hazırlanan Orman Kadastrosu Teknik İzahnamesinin 49. maddesinde yazılı “orman sınır noktası ve hatların uygulanmasında

tutanaklardan, orman kadastro haritasından, ... fotoğraflarından, varsa ölçü karnelerinden, nirengi, poligon, röper noktalarından yararlanılır.

Sınırlama tutanakları ile orman kadastro haritaları arasında çekişme olduğunda ölçü değerleri ve tutanaktaki ifadeler arazinin durumuna göre incelenir, hangisi daha çok uyum gösteriyorsa ve gerçek duruma uygun ise o esas alınır.” hükmü ile 15.07.2004 tarihli Resmi Gazetede yayınlanan Orman Kadastrosunun Uygulanması Hakkında Yönetmeliğin “Teknik İşler” başlıklı

Dokuzuncu Bölümde yazılı esaslar gözönünde bulundurularak uygulama yapılmalı, yerel bilirkişi beyanlarına başvurularak yerinde bulunmayan orman sınır noktaları, bulunanlardan hareketle tutanak ve haritalarda yazılı mevkii, yer, kişi isimleri ile açı ve mesafelere göre, orman kadastrosu, aplikasyon ve 2/B madde uygulama tutanak ve haritalarının düzenlenmesinde kullanılan ... fotoğrafları ve memleket haritalarından yararlanılarak,

değişik açı ve uzaklıklardaki en az 6-7 adet orman sınır noktası bulunup röperlenmeli, anlatılan yöntemle bulunan ilk orman kadastrosu, aplikasyon ve 2/B madde uygulaması ile ilgili sınır noktaları aynı ölçeği çevrilerek, çekişmeli taşınmazın orman kadastrosu aplikasyon ve 2/B madde haritalarına göre konumu genel kadastro paftası üzerinde, ayrı renkli kalemlerle gösterilip keşfi izleme olanağı sağlanmalı, aynı ya da yakın orman sınır hatlarında, dava konusu edilen parseller varsa, bunların tümü birleşik harita üzerinde gösterilerek bilirkişilerden müşterek imzalı rapor ve kroki alınmalı,

ilk orman kadastro harita ve tutanakları ile aplikasyon ve 2/B madde harita ve tutanaklarının uyumsuz olması halinde yukarıda yazılı Yönetmelikler ile Teknik İzahnamelerde yazılı tutanakların düzenlenmesine esas alınan ... fotoğrafı ve memleket haritası ile desteklenen ve gerçek duruma uygun düşen tutanaklara değer verileceği düşünülerek oluşacak sonuca göre bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.