Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2010/10762 K.2010/11621

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasından dolayı Yerel Mahkemece verilen yukarıda gün ve sayısı ... hükmün; Dairemizin 14.04.2010 gün ve 2010/1792 - 5072 sayılı ilamıyla bozma kararı verilmiş, süresi içinde davalı ... vekilleri tarafından kararın düzeltilmesi istenilmiş olmakla, dosya içindeki tüm belgeler incelenip gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında, ... İlçesi, ... Mahallesi 630 ada 59 parsel sayılı 23821,46 m2 yüzölçümlü taşınmaz, belgesizden kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle tarla niteliği ile davalı adına tespit edilmiştir. Hazine, taşınmazın Hazineye ait olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Orman Yönetimi, taşınmazın orman sayılan yerlerden olduğu iddiasıyla davaya müdahale etmiştir. Mahkemece, Hazine ve Orman Yönetiminin davasının reddi ile dava konusu taşınmazın tespit gibi tesciline karar verilmiş, hüküm Hazine ve Orman Yönetimi tarafından temyiz edilmekle, Dairece "taşınmazın (A) ve (B) bölümlerine ilişkin davanın kabul edilmesi gereğine değinilerek" hükmün bozulmasına karar verilmiştir. Bu kez, davalı gerçek kişi vekilleri tarafından kararın düzeltilmesi istenilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraza ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde 5304 Sayılı Yasanın 4.maddesi ile değişik 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesi gereğince orman sınırlandırması yapılmıştır.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Şöyle ki; tesbit tarihinden 20 yıl öncesine ait memleket haritası ve ... fotoğrafları uygulanıp bu belgelerde dava konusu parselin konumunun ve niteliğinin belirlenmediği, zilyetlik konusunda beyanda bulunan bilirkişi ve tanık beyanlarının bu resmi belgelerle denetlenmediği gibi, taşınmazın (A) ve (B) ile gösterilen bölümler üzerinde bulunan meyve ağaçlarının cinsi, yaşı, sayısı ve (B) ile gösterilen bölüm üzerinde bulunan meşe ağaçlarının sayısı, yaşı, dağılımı, kapalılık oranı da belirlenmemiştir. Yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak hüküm kurulamaz.

Bu nedenlerle; mahkemece, eski tarihli ve tesbit tarihinden 20 yıl öncesine ait memleket haritaları ile ... fotoğrafları varsa amenajman planları ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında kalan ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği

belirlenmeli. 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü, çevresi incelenmeli;

taşınmazın (A) ve (B) ile gösterilen bölümleri üzerindeki meyve ağaçları ile diğer ağaçların cinsi, yaşları, sayısı, (D) ile gösterilen bölümler üzerindeki meşe ağaçlarının yaşı, sayısı, dağılımı, kapalılık oranı ile (A) ve (B) bölümlerinin gerçek ve kesin eğimleri belirlenmeli; bitişikteki orman parselleri ile aynı özellikte ve devamı niteliğinde olup olmadıkları saptanmalı; orman kadastrosu ile irtibatlı kroki düzenlettirilmeli;

yine yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle uygulattırılıp, orjinal renkli (renkli fotokopi) eski ve tesbit tarihinden 20 yıl öncesine ait memleket haritaları ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine aplike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulama ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı; ziraat mühendisine inceleme yaptırılıp, zilyetlikle kazanılabilecek kültür arazisi olup olmadığı yönünde rapor alınmalı ve oluşacak sonuca göre bir karar verilmelidir.

Mahkemece anılan yönler gözetilmeksizin ... biçimde hüküm kurulması isabetsiz, Dairece hükmün kesin nitelikli bozulması maddi yanılgı niteliğindedir.