Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2010/2899 K.2010/6271

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında ... Köyü 101 ada 98 ve 99 parsel sayılı 33.363,62 m2 ve 3806,09 m2 yüzölçümlü taşınmazlardan 98 nolu parselin ... oğlu ...’a ait olduğu, ancak kimlik bilgileri temin edilemediğinden tarla niteliği ile, 99 nolu parsel ise devletin hüküm ve tasarrufu altındaki yerlerden olduğu belirtilerek hali arazi niteliği ile Hazine adına tespit edilmiştir. Davacı ..., zilyetlik iddiasıyla dava açmıştır. ..., 99 sayılı parselin kendisine ait olduğu iddiasıyla müdahil olmuştur. Mahkemece, davacının ve müdahilin davalarının kabulü ile 98 parselin ... adına, 99 parselin ... adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm Hazine tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraza ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazların bulunduğu yerde 1993 yılında orman kadastrosu ve 2/B madde uygulaması yapılmış, 09.03.1999 tarihinde ilan edilerek 09.09.1999 tarihinde kesinleşmiştir. Genel arazi kadastrosu ise 2006 yılında yapılmıştır.

Mahkemece, davalı taşınmazların orman sayılmayan yerlerden olduğu ve davacı ve müdahil yararına zilyetlikle kazanma koşullarının oluştuğu gerekçesiyle adlarına tescile karar verilmiş ise de, yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. hükme esas alınan ziraat bilirkişi raporunda, 98 parselin, 25-35 eğimli, toprak yapısı killi tınlı, geçmişte işlenmesi nedeniyle ince tekstürde, taşınmazın kuzeyinde bulunan orman sınırına yakın kısmında ve eğimin çok ... olduğu kuzey batı kısmında tarım yapılmadığı, bu bölümlerde çam fidanları ile ... bitkileri ve çalılıkların olduğu,

15-18 dönümlük diğer kısmında ise buğday ekili olduğu belirtildiği halde mahkemece çam ağaçları ve çalılıklarla kaplı kısım belirlenerek bu kısım üzerinde zilyetlik koşullarının oluşup oluşmadığı kararda tartışılmamış, yine 99 sayılı parsel memleket haritasında kısmen yeşil renkli alanda kaldığı halde bu kısmın niçin orman sayılmadığı üzerinde de durulmamıştır.

Ayrıca, keşif sırasında uygulanan memleket haritası ise yakın tarihli olup (1987) daha eski tarihli memleket haritası getirtilip uygulanmamıştır. O halde;

Mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve

31/13 E.K.. 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; toprak yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli;

... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı,

98 sayılı parselin ziraat bilirkişi raporunda çamlık ve çalılık olarak belirtilen bölümü ... bilirkişi raporunda gösterilerek bu kısım üzerinde zilyetlik koşullarının oluşup oluşmadığı tartışılmalı ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak ... biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.