Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2010/3331 K.2010/7523

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... Yönetimi vekili tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında, davaya konu ... Köyü 104 ada 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 13, 66, 67, 68, 69, 70 parsel sayılı taşınmazlar, zilyetlerinin isimleri belirtilerek, Kadastro Mahkemesinin 2007/8 Esas sayılı dosyasında davalı olduğundan malik haneleri açık olarak tesbit edilmiştir.

Davacı ... Yönetimi, Hazineyi hasım göstererek çekişmeli taşınmazların orman sayılan yerlerden olduğu halde, 3402 Sayılı Yasanın 5304 Sayılı Yasa ile değişik 4. madde hükmüne göre yapılan orman kadastrosu sırasında, orman niteliğinde Hazine adına tespit edilen 102 ada 1 sayılı parsel dışında bırakılmasının hatalı olduğunu ileri sürerek 102 ada 1 parsele ilave edilmek suretiyle orman nitelinde Hazine adına tescili istemiyle, Kadastro Mahkemesinin 2007/8 Esas sayılı dosyasında dava açmıştır. Yargılama sırasında yargılamanın daha sağlıklı yapılabileceği gerekçesiyle davaya konu parseller hakkındaki dava tefrik edilmiş, kadastro tespit tutanaklarında zilyet olarak gösterilen kişiler davaya dahil edilerek taraf oluşturulmuştur.

Mahkemece davanın KISMEN KABULÜNE, 104 ada 5 parsel sayılı taşınmazın ... ve orman bilirkişilerinin ölçekli krokisinde (A) ile işaretli 377,89 m2 yüzölçümündeki bölümünün orman niteliği ile Hazine adına TESCİLİNE, (B) ile işaretli 2753,20 m2 yüzölçümündeki bölümünün tarla niteliği ile ... adına TESCİLİNE, 104 ada 6 parsel sayılı taşınmazın ... ve orman bilirkişilerinin ölçekli krokisinde (A) ile işaretli 1853,28 m2 yüzölçümündeki bölümünün orman niteliği ile Hazine adına TESCİLİNE, (B) ile işaretli 20333,03 m2 yüzölçümündeki bölümünün tarla niteliği ile ... ile ... adlarına TESCİLİNE,

104 ada 7 parsel sayılı taşınmazın ... ve orman bilirkişilerinin ölçekli krokisinde (A1) ile işaretli 1439,21 m2 ve (A2) ile işaretli 872,21 m2 yüzölçümündeki bölümünün orman niteliği ile Hazine adına TESCİLİNE, (B) ile işaretli 6509,81 m2 yüzölçümündeki bölümünün tarla niteliği ile ... adına TESCİLİNE, 104 ada 8 parsel sayılı taşınmazın ... ve orman bilirkişilerinin ölçekli krokisinde (A) ile işaretli 3815,34 m2 yüzölçümündeki bölümünün orman niteliği ile Hazine adına TESCİLİNE, (B) ile işaretli 8682,11 m2 yüzölçümündeki bölümünün tarla niteliği ile ... adına TESCİLİNE,

104 ada 9 parsel sayılı taşınmazın ... ve orman bilirkişilerinin ölçekli krokisinde (A) ile işaretli 2748,75 m2 yüzölçümündeki bölümünün orman niteliği ile Hazine adına TESCİLİNE, (B) ile işaretli 3701,26 m2 yüzölçümündeki bölümünün tarla niteliği ile ... adına TESCİLİNE, 104 ada 10 parsel sayılı taşınmazın ... ve orman

bilirkişilerinin ölçekli krokisinde (A1) ile işaretli 1462,44 m2, ve (A2) ile işaretli 455,02 m2 yüzölçümündeki bölümünün orman niteliği ile Hazine adına TESCİLİNE, (B) ile işaretli 12793,18 m2 yüzölçümündeki bölümünün tarla niteliği ile ... adına TESCİLİNE, 104 ada 11 parsel sayılı taşınmazın ... ve orman bilirkişilerinin ölçekli krokisinde (A) ile işaretli 708,16 m2 yüzölçümündeki bölümünün orman niteliği ile Hazine adına TESCİLİNE,

(B) ile işaretli 5614,48 m2 yüzölçümündeki bölümünün tarla niteliği ile ... adına TESCİLİNE,104 ada 13 parsel sayılı taşınmazın ... ve orman bilirkişilerinin ölçekli krokisinde (A) ile işaretli 3702,69 m2 yüzölçümündeki bölümünün orman niteliği ile Hazine adına TESCİLİNE, (B) ile işaretli 8992,98 m2 yüzölçümündeki bölümünün tarla niteliği ile ...

DENİZ adına TESCİLİNE, 104 ada 66 parsel sayılı taşınmazın ... ve orman bilirkişilerinin ölçekli krokisinde (A) ile işaretli 490,26 m2 yüzölçümündeki bölümünün orman niteliği ile Hazine adına TESCİLİNE, (B) ile işaretli 3393,33 m2 yüzölçümündeki bölümünün tarla niteliği ile ... adına TESCİLİNE, 104 ada 67 parsel sayılı taşınmazın ... ve orman bilirkişilerinin ölçekli krokisinde (A) ile işaretli 1346,66 m2 yüzölçümündeki bölümünün orman niteliği ile Hazine adına TESCİLİNE, (B) ile işaretli 1481,72 m2 yüzölçümündeki bölümünün tarla niteliği ile ... adına TESCİLİNE,

104 ada 68 parsel sayılı taşınmazın ... ve orman bilirkişilerinin ölçekli krokisinde (A) ile işaretli 473,30 m2 yüzölçümündeki bölümünün orman niteliği ile Hazine adına TESCİLİNE, (B) ile işaretli 1333,35 m2 yüzölçümündeki bölümünün tarla niteliği ile ... adına TESCİLİNE, 104 ada 69 parsel sayılı taşınmazın ... ve orman bilirkişilerinin ölçekli krokisinde (A) ile işaretli 1317,79 m2 yüzölçümündeki bölümünün orman niteliği ile Hazine adına TESCİLİNE, (B) ile işaretli 1775,79 m2 yüzölçümündeki bölümünün tarla niteliği ile ... adına TESCİLİNE,

104 ada 70 parsel sayılı taşınmazın ... ve orman bilirkişilerinin ölçekli krokisinde (A) ile işaretli 548,55 m2 yüzölçümündeki bölümünün orman niteliği ile Hazine adına TESCİLİNE, (B) ile işaretli 1812,15 m2 yüzölçümündeki bölümünün tarla niteliği ile ... adına TESCİLİNE karar verilmiş, hüküm davacı ... Yönetimi vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraza ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazların bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 5304 Sayılı Yasa ile değişik 4. madde hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parseller orman alanı dışında bırakılmıştır.

1- İncelenen dosya kapsamına, kararın dayandığı gerekçeye ve uzman orman bilirkişi tarafından resmi belgelere dayalı olarak yöntemine uygun biçimde yapılan inceleme ve araştırmada,davaya konu 104 ada 6, 8 ve 9 parsel sayılı taşınmazların kısmen orman sayılan yerlerden kısmen de orman sayılmayan yerlerden olduğunun saptandığına, orman sayılmayan bölümler hakkında, adına tescil kararı verilen kişiler yararına 3402 Sayılı Yasanın 14. maddesinde ... şartların oluştuğu belirlenerek ... biçimde hüküm kurulmasında bir isabetsizlik bulunmadığına göre, bu parsellere yönelik yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddi ile usul ve yasaya uygun olan hükmün ONANMASINA karar vermek gerekmiştir.

2- Davaya konu 104 ada 5, 7, 8, 10, 11, 13, 66, 67, 68, 69, 70 parsel sayılı taşınmazlara yönelik temyiz itirazlarına gelince;

Uzman orman bilirkişi tarafından resmi belgelere dayalı olarak yapılan inceleme ve araştırmada,keşifte uygulandığı belirtilen eski tarihli ... fotoğrafı ile eski tarihli memleket haritasında, 104 ada 5, 7, 8, 10, 11, 13, 66, 67, 68, 69, 70 parsel sayılı taşınmazların orman sayılan alanda ve orman sayılmayan alanda kalan bölümlerinin farklı miktar ve bölümlerde

gösterildiğinden, bu taşınmazların harita ve fotoğraftaki konumlarının çelişkili olduğu gözlenmiştir. Bu çelişkinin nedeni bilirkişi tarafından açıklanmadığından, bilirkişi raporu bu taşınmazların orman niteliğini ve hukuki durumunu açıklamaktan uzak olup, kendi içinde çelişkili olan bilirkişi raporuna dayanılarak hüküm kurulamaz

Bu nedenle; mahkemece, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir harita mühendisinden veya olmadığı takdirde bir tapu ... memurundan oluşturulacak bilirkişi kurulu aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, keşifte, çekişmeli taşınmazlar ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli;

... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak taşınmazların konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı,

usulü kazanılmış haklar gözetilerek ulaşılacak sonuca göre bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik incelemeye dayanılarak ... biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.