Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2010/6041 K.2010/11285

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... Yönetimi vekili tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında, davaya konu ... Köyü 148 ada 1, 4 ile 163 ada 2, 3 parsel sayılı taşınmazlar, malik sıfatıyla zilyetlerinin isimleri belirtilerek, Kadastro Mahkemesinin 2007/8 Esas sayılı dosyasında davalı olduğundan malik haneleri açık olarak tesbit edilmiştir. Davacı ...

Yönetimi, Hazineyi hasım göstererek çekişmeli taşınmazların orman sayılan yerlerden olduğu halde, 3402 Sayılı Yasanın 5304 Sayılı Yasa ile değişik 4. madde hükmüne göre yapılan orman kadastrosu sırasında orman niteliğinde Hazine adına tespit edilen 102 ada 1 sayılı parsel dışında bırakılmasının hatalı olduğunu ileri sürerek 102 ada 1 parsele ilave edilerek orman nitelinde Hazine adına tescili istemiyle Kadastro Mahkemesinin 2007/8 Esas sayılı dosyasında dava açmıştır.

Yargılama sırasında yargılamanın daha sağlıklı yapılabileceği gerekçesiyle davaya konu parseller hakkındaki dava tefrik edilmiş, kadastro tespit tutanaklarında zilyet olarak gösterilen kişiler davaya dahil edilerek taraf oluşturulmuştur.

Mahkemece davanın KISMEN KABULÜNE, dava konusu ... Köyü 148 ada 1 parsel sayılı taşınmazın tespit gibi tarla niteliği ile ... ... ve arkadaşları adına TESCİLİNE,

148 ada 4 parsel sayılı taşınmazın tespit gibi tarla niteliği ile ... adına TESCİLİNE,

163 ada 2 parsel sayılı taşınmazın fen ve orman bilirkişi krokisinde (A) ile işaretli 1846,49 m2 yüzölçümündeki bölümünün orman niteliği ile Hazine adına TESCİLİNE, (B) ile işaretli 2558,69 m2 yüzölçümündeki bölümünün tarla niteliği ile ... adına TESCİLİNE,

163 ada 3 parsel sayılı taşınmazın fen ve orman bilirkişi krokisinde (A) ile işaretli 1963,25 m2 yüzölçümündeki bölümünün orman niteliği ile Hazine adına TESCİLİNE, (B) ile işaretli 1295,08 m2 yüzölçümündeki bölümünün tarla niteliği ile ... adına TESCİLİNE karar verilmiş, hüküm davacı ... Yönetimi vekili tarafından temyiz edilmiştir

Dava, kadastro tespitine itiraza ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 5304 Sayılı Yasa ile değişik 4. madde hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parsel orman alanı dışında bırakılmıştır.

Uzman orman bilirkişi tarafından resmi belgelere dayalı olarak yapılan inceleme ve araştırmada,keşifte uygulandığı belirtilen eski tarihli hava fotoğrafı ile eski tarihli memleket haritasında, davaya konu taşınmazların, orman sayılan alanda ve orman sayılmayan alanda

kalan bölümlerinin farklı miktar ve bölümlerde gösterildiğinden, bu taşınmazların harita ve fotoğraftaki konumlarının çelişkili olduğu gözlenmiştir. Bu çelişkinin nedeni bilirkişi tarafından açıklanmadığından bilirkişi raporu bu hali ile taşınmazların orman niteliğini ve hukuki durumunu açıklamaktan uzak olup, kendi içinde çelişkili olan bilirkişi raporuna dayanılarak hüküm kurulamaz

Bu nedenle; mahkemece, önceki bilirkişiler dışında halen Çevre ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir harita mühendisinden veya olmadığı takdirde bir tapu fen memurundan oluşturulacak bilirkişi kurulu aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte eski tarihli memleket haritası, hava fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, keşifte, çekişmeli taşınmazlar ile birlikte çevre araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; toprak yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli;

fen ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak taşınmazların konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu çevre parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı,

usulü kazanılmış haklar gözetilerek ulaşılacak sonuca göre bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik incelemeye dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.