Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2010/6355 K.2010/9154

Taraflar arasındaki tapu iptali ve tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı Hazine temsilcisi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Hükmüne uyulan Yargıtay 20. Hukuk Dairesinin 06.03.2006 gün 191-2698 sayılı bozma kararında özetle: " Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Şöyle ki; davacı Hazinenin Kadastro Mahkemesinde orman iddiası ile 2001/17-10 Esasta açtığı kadastro tespitine itiraz davası sonunda, mahkemenin verdiği 14.09.2001 günlü görevsizlik kararı taraflarca temyiz edilmeksizin kesinleşmiştir. Eldeki dava ise, genel hukuk mahkemesinde açılan tapu iptali tescil davasıdır. Bu nedenle; öncelikle, kesinleşen görevsizlik kararı gereği çekişmeli taşınmazla ilgili tutanak ve ekleri Tapu Sicil Müdürlüğüne gönderilip tespit malikleri adına tapu kaydı oluşturularak eldeki dosyaya konulmalıdır.

Bundan sonra; çekişmeli taşınmazın bulunduğu ... Köyünde 6831 Sayılı Yasaya ya da 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesine göre yapılmış ve kesinleşmiş bir orman kadastrosu olup olmadığı Orman Bölge Müdürlüğünden sorulmalı, alınacak cevap dosyaya konulmalıdır. Orman kadastrosu yapılmamışsa, yahut yapılıp da çekişmeli taşınmaz kesinleşen tahdit sınırları dışında kalıyor ise; Hazinenin, devletin hüküm ve tasarrufu altında bulunan ve orman sayılan yerlerdendir iddiası ile açtığı davada hukuki sorunun resmi belgelere dayalı usulüne uygun yapılacak inceleme sonunda çözümlenmesi gerektiğinin ve bu gibi yerlerin zilyetlikle kazanılacak yerlerden olup olmadığının kanıtlanması yükünün davalıya ait olduğunun düşünülmesi gerekir.

Bu nedenle; mahkemece, orman kadastrosu yapılmış ve kesinleşmiş ise, kesinleşmiş tahdit haritası ve tapulama paftası ölçekleri denkleştirilerek zemine uygulanıp, taşınmazın tahdit hattına göre konumu saptanmalı, kesinleşen orman kadastrosu yoksa, ya da taşınmaz kesinleşen orman tahdit sınırları dışında kalıyorsa, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman yüksek mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte,

çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli. 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan

yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli; yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmesi" gereğine değinilmiştir.

Mahkemece, bozma kararına uyulduktan sonra davanın reddine karar verilmiş, hüküm davacı Hazine temsilcisi tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, tapu iptali ve tescil niteliğindedir. Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 4. Maddesi hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parsel orman alanı dışında bırakılmıştır.

Taşınmaz belgesizden kişi adına fidanlık olarak tespit edilmiştir.

Hükme dayanak alınan raporu düzenleyen orman uzman bilirkişiler taşınmazın %70-80 eğimli, toprağının humuslu orman toprağı niteliğinde ve üzerinde %70-80 kapalılıkta ..., kayın, gürgen, ladin ve kestane ağaçlarının bulunduğunu, % 70-80 eğimli ve yüksek eğim nedeniyle erozyona karşı son derece hassas olduğunu ve ... muhafaza karakteri taşıdığını, ... yıllar boyunca tarımsal amaçlı kullanılmadığını, 6831 Sayılı Yasanın 1/G maddesi gereğince orman sayılmayan yerlerden olduğunu açıklamışlardır.

Taşınmazın 6831 Sayılı Yasanın 1-G maddesi gereğince orman sayılmaması için öncelikle sahiplik belgesi niteliğindeki tapu kaydının bulunması gerekir. Taşınmaza ilişkin bir tapu kaydı bulunmamaktadır. Davalı, kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine dayanmıştır. Bu nedenle, 6831 Sayılı Yasanın 1-G maddesi kapsamında kaldığından söz edilemez. Taşınmaz ... yıllardır eylemli orman niteliğinde olup kullanılmamakta ve kültür arazisi vasfını da taşımamaktadır.

6831 Sayılı Yasanın 1. Maddesi gereğince eylemli orman niteliğinde bulunan taşınmaza yönelik Hazinenin davasının kabulüne karar verilmesi gerekirken aksine düşüncelerle ... şekilde hüküm kurulması usul ve Yasaya aykırıdır.