Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2010/7667 K.2010/10305

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Yörede 2008 yılında yapılan genel arazi kadastrosu sırasında çekişmeli ... Kasabası, ... Mahallesi 333 ada 21 parsel sayılı 1960.72 m2, yüzölçümündeki taşınmaz tarla, 333 ada 37 parsel sayılı 22308.46m2 yüzölçümündeki taşınmaz kagir ev, ahır, samanlık, ambar, tarla ve fındık bahçesi, 333 ada 39 parsel sayılı 5739.3m2 yüzölçümündeki taşınmaz tarla, 333 ada 43 parsel sayılı 1522.68 m2 yüzölçümündeki taşınmaz tarla niteliğinde belgesizden, kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle davalı adına tespit edilmiştir. Orman Yönetimi çekişmeli taşınmazların resmi belgelerde orman alanında kaldığı ve orman sayılan yerlerden olduğunu ileri sürerek tespitin iptali ile orman niteliğinde Hazine adına tescili istemi ile dava açmıştır.

Mahkemece davanın kabulüne, çekişmeli parsellerin tümünün orman niteliğinde Hazine adına tescillerine karar verilmiş, bu karar davalı tarafından temyiz edilmiştir.

Dava kadastro tespitine itiraza ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yörede dava tarihinden önce yapılarak kesinleşen orman kadastrosu bulunmamaktadır.

Mahkemece çekişmeli taşınmazların orman sayılan yerlerden olduğu kabul edilerek hüküm kurulmuşsa da yapılan inceleme ve araştırma hüküm kurmaya yeterli ve elverişli değildir.

Mahkemece taşınmazlar başında yapılan keşifte hazır bulunan tarım bilirkişisi çekişmeli yerlerin üzerinde yer yer orman bitkileri bulunduğu, ... parsellerle olan ilişkisi ve ... yapıları birlikte değerlendirildiğinde taşınmazların evveliyatının orman olduğunu bildirmiş, bu rapor esas alınarak hüküm kurulmuştur.

Orman bilirkişi ise bu yerlerin yöreye ait en eski tarihli memleket haritası ve ... fotoğraflarında açık alanda kaldığını, yalnızca 39 parselin doğuda bir bölümünün orman içi açıklığı niteliğinde olduğunu açıklamıştır. Oysa Dairemizin iade kararı üzerine dosyaya getirtilen tutanaklardan bu parsele doğu yönden komşu bulunan 40 ve 41 parsellerin belgesiz zilyetliğe dayalı olarak kişiler adına tespit edilip kesinleştiği anlaşılmaktadır.

Birbiri ile çelişen raporlara dayanılarak hüküm kurulamaz.

Bu nedenle mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir mühendisi, bir tarım uzmanı ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı,

yöreye ait en eski tarihli ... fotoğrafı üzerinde taşınmazlar ve komşuları incelenerek pafta örneği ile ... fotoğrafının ölçekleri denkleştirilip birbiri üzerine aplike edildikten sonra taşınmazların bu belgeye göre konumu belirlenmeli, memleket haritası üzerindeki sembolleri değerlendirilip açıklanmalı, yine ayrıca 1970’li yıllara ait memleket haritası ve ... fotoğrafları da aynı yöntemle uygulanıp krokisi düzenlettirilerek bu yerlerin o tarihte tarım alanı görünümünde olup olmadıkları belirlenmeli,

komşu parsellerin tamamının denetlenerek varsa dayanağı belgeler uygulanmalı ve çekişmeli parseller yönünü ne olarak gösterdikleri açıklığa kavuşturulmalı ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak ... biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.