Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2010/8009 K.2010/15031

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında ...

Köyü, ... mevkii 334 ada 2 parsel sayılı 698,20 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, önceden dava dışı aynı ada 334 ila 1, 3, 4, 5 ve 6 sayılı parseller ile bir bütün olarak atalarından intikalen ... ’in zilyetliğindeyken ifraz ederek 1988 yılında ... na bağışladığı, onun da 1992 yılında bu yeri ... ... sattığı, onun da bu yeri camcı olduğu ve adının ... olabileceği söylenen kişiye sattığı ancak bu kişinin açık kimliğinin tesbit edilmediğinden söz edilerek, hak kaybının önlenmesi için Hazine adına tesbit edilmiştir. ... ve ..., taşınmazın ... a aitken, kendilerine satıldığı,

eklemeli olarak kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği yoluyla taşınmaz edinme koşullarını yararına oluştuğu, tesbitinin iptali ve adlarına tescili, Gayrimenkul değerler A.Ş. ise parselin Mart 1290 tarih ve defter 9, varak 18ve 19 numaralı sicilden gelen Şubat 1962 tarih 4 ve 5 sıra numaralı tapu kayıtları kapsamında kaldığı, bir kısım payı tapu maliklerinden satın aldıkları, payları oranında taşınmazın adlarına tescili iddiasıyla dava açmışlardır.

Mahkemece Gayrimenkul değerler A.Ş.’nin davasının REDDİNE, ... ve ... ın davasının KABULÜYLE, çekişmeli 334 ada 2 sayılı parselin davacılar ... ve ... aldırana tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davalı Hazine tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, kadastro tesbitine itiraza ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce 1967 yılında yapılıp kesinleşen orman kadastrosu bulunmaktadır. Daha sonra dava tarihinde kesinleşen aplikasyon ve 1744 Sayılı Yasa ile değişik 6831 Sayılı Yasanın 2. madde uygulaması ve 1988 ila 1990 yıllarında yapılıp 08.07.1991 tarihinde ilan edilerek dava tarihinde kesinleşmemiş olan aplikasyon, sınırlandırması yapılmamış ormanların kadastrosu ve 2896 ve 3302 Sayılı Yasalar ile değişik 2/B uygulaması vardır.

Taşınmazın bulunduğu ... Köyünün bir bölümünde genel arazi kadastrosu ilkin 1970 yılında yapılmıştır.

Mahkemece kesinleşmiş orman kadastro tutanak ve haritalarının uygulanmasına dayalı araştırma, inceleme ve keşif sonucu düzenlenen uzman bilirkişi raporuyla çekişmeli parselin kesinleşmiş orman kadastrosu sınırları dışında bırakıldığı davacılar ... ve arkadaşları yararına eklemeli olarak kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği yoluyla taşınmaz edinme koşullarının oluştuğunun belirlendiği gerekçesiyle davalarının kabulüne karar verilmişse de,

Eski tarihli memleket haritası, amenejman planı ve ... fotoğrafları ile orman kadastro tutanak ve haritalarının uygulanmasına dayalı araştırma, inceleme ve keşif sonucu düzenlenen uzman bilirkişi raporlarıyla çekişmeli parselin eski tarihli memleket haritası ve amenajman planı ile ... fotoğrafında orman olarak nitelendirildiği halde, 1967 yılında seri bazında yapılan orman tahdidinde orman sınırları dışında bırakıldığı daha sonraki aplikasyon çalışmalarda ise durumun değişmediği, her ne kadar taşınmazın eğimin düz olduğu ve üzerinde meyve ağaçlarının bulunduğu bildirilmişse de, bilirkişi raporlarına eklenen fotoğraflarına göre taşınmazın üzerinde meyve ağacı görülmediği gibi tarım alanı olarak kullanıldığına ilişkin her hangi bir faaliyet izine rastlanmadığı görülmektedir.

-2-

2010/8009-15031

Diğer taraftan; çekişmeli parsel, ... yüzölçümlü dava dışı 334 ada 1, 3, 4, 5 ve 6 sayılı parseller ile bir bütün olarak düşünüldüğünde kuzey, batı ve güneyinin sınırlaması itirazsız kesinleşmiş eylemli Devlet ormanı ile çevrili olduğu görülmektedir.

6831 Sayılı Yasanın 17/2. maddesinde açıklanan orman içi açıklık niteliğinde olduğu, gerek 26.05.1958 tarihli Orman Tahdit ve Tescil Talimatnamesinde gerekse 25.06.1970 günlü Resmi Gazetede yayınlanan 31.05.1970 gün ve 531 sıra no'lu Orman Tahdit ve Tescil Yönetmeliğinin 33/3 ve 19.08.1974 günlü Resmi Gazetede yayınlanan 25.07.1974 tarihli Orman Kadastro Yönetmeliğinin 40/A ve 30.05.1984 günlü Resmi Gazetede yayınlanan Orman Kadastro Yönetmeliğinin 30/1 ve 02.09.1986 tarihli Resmi Gazetede yayınlanan Orman Kadastro Yönetmeliğinin 23/1 ve 15.07.2004 tarihli Resmi Gazetede yayınlanan Orman Kadastro Yönetmeliğinin 26/a maddesinde "...

6831 Sayılı Yasanın 17. maddesinde yer alan orman içinde bulunan doğal olarak ağaç ve ağaççık içermeyen, genel olarak otsu bitki veya bazı durumlarda yer yer odunsu bitkiler içeren açıklıkların orman olarak sınırlandırılacağı" hükmü getirilmiştir.

Çekişmeli parselin bulunduğu yörede ilk orman kadastrosunun 1966 yılında seri usulüne göre, her hangi bir köy yada belde sınırı esas alınmadan ve isimleri belirlenen orman bazında yapılıp 1969 yılında kesinleştiği, seri dışında kalan taşınmazlar yönünden orman kadastro komisyonunca inceleme yapılmadığından,

kesinleşmiş tahditten söz edilemeyeceği, daha sonra 1981 ve 1991 yılında çalışan orman kadastro Komisyonlarınca, her hangi bir nedenle orman sınırları dışında kalmış ormanların kadastrosu yapılmayıp, sadece aplikasyon ve 6831 Sayılı Yasanın 2/B madde uygulaması yapıldığı,başka bir deyişle çekişmeli taşınmazın orman niteliğini belirleyen bir çalışmanın bu güne kadar yapılmadığı,

kesinleşmiş taldit olsa dahi 02.12.2003 tarihli Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren 4999 Sayılı Yasanın 3. maddesi ile değişik 6831 Sayılı Yasanın 7. madde 1. fıkrasının “Devlet ormanları ile evvelce sınırlaması yapılmış olup da herhangi bir nedenle orman sınırları dışında kalmış ormanların, hükmi şahsiyeti haiz amme müesseselerine ait ormanların, hususi ormanların,

orman kadastrosu ve bu ormanların içinde ve bitişiğinde bulunan her çeşit taşınmaz malların ormanlarla müşterek sınırlarının tayini ve tespiti ile 2 nci madde uygulamaları ile ilgili olarak kadastrosu kesinleşmiş yerlerde tespit edilen fenni hataların düzeltilmesi işleri orman kadastro komisyonları tarafından yapılır.” Hükmü gereğince, daha önce sınırlaması yapılmış olup da her hangi bir nedenle orman sınırları dışında kalmış ormanların kadastrosunu yapma görev ve yetkisini verdiği,

15.07.2004 günlü Resmi Gazetede yayınlanan 6831 Sayılı Orman Kanununa Göre Orman Kadastrosunun Uygulanması Hakkında Yönetmelik’in 10. maddesinin (a ) bendinde orman kadastro komisyonlarının aynı görev ve yetkisi tekrarlandıktan sonra 26/h maddesinde “Her hangi bir nedenle orman sınırları dışında kalmış ormanlar,”ın devlet ormanı olarak sınırlandırılacağı öngörülmüştür.

O halde, 967 yılında yapılan orman kadastrosu seri bazda yapıldığından seri dışında bulunan taşınmaz yönünden kesinleşmiş orman kadastrosundan sözedilemeyeceği, uygulanan eski tarihli memleket haritası, amenajman planı ve ... fotoğraflarında orman olarak nitelenen, üç yönden devlet ormanı ile sınır olup bu devlet ormanını devamı niteliğinde olan, üzerinde tarım yapıldığına dair iz yada işaret bulunmayan çekişmeli parselin orman sayılan yerlerden olduğu,

özel mülkiyette konu teşkil edecek biçimde tapuya kayıt edilemeyeceği gibi, 4999 Sayılı Yasa ile değişik 6831 Sayılı Yasanın 7 ve devamı maddeleri ile Orman Kadastro Yönetmeliğinin 10/a ve 26/a ve 26/h Maddeleri gereğince orman olarak sınırlandırma olanağı bulunduğu gözetilerek, davaların reddine karar verilmesi gerekirken, zilyetliği dayalı davanın kabulüne karar verilmesi usul ve yasaya aykırıdır.