Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2011/17069 K.2012/5142

Taraflar arasındaki orman kadastrosuna itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı gerçek kişi vekili ile davalı Hazine, ... (Orman ve Su İşleri Bakanlığı) ve Orman Yönetimi vekilleri tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı vekili, ... köyü, 517 ve 524 parsel numaralı sırasıyla 8200,00 m² ve 7500,00 m² yüzölçümündeki taşınmazlardan, 524 parselin tamamının ve 517 parselin ise 4/6 hissesinin müvekkili adına tapuda kayıtlı olduğunu ve yörede 2003 yılında ilk kez yapılan orman kadastrosu sırasında 524 parselin tamamının 517 parselin ise bir kısmının öncesinin orman olduğu ve fiili durumu nedeniyle orman vasfını kaybettiği gerekçesiyle 6831 sayılı Yasanın 2/B madde uygulamasıyla Hazine adına orman rejimi dışına çıkartılarak 2/B madde kapsamına alındığını belirterek müvekkiline ait tapulu taşınmazların orman sınırı içine alınması işleminin yanlış olduğu

iddiasıyla bu yere ait sınırlamanın iptalini istemiyle dava açmıştır.

Mahkemece, davanın kısmen kabulüne ve dava konusu 524 parsel sayılı taşınmaz yönünden 30.09.2009 tarihli bilirkişi raporuna ekli krokide (B1) ve (B2) ile gösterilen bölümleri yönünden, 517 parsel yönünden ise, yine aynı rapora ekli krokide (B2), (B3) ve (B4) ile gösterilen bölümleri yönünden yapılan orman kadastro tespit komisyonu kararının iptaline karar verilmiş, hüküm davacı gerçek kişi vekili ile davalı Hazine, ...

(Orman ve Su İşleri Bakanlığı) ve Orman Yönetimi vekilleri tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, on yıllık süre içinde açılan orman kadastrosunda itiraz niteliğindedir. Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde dava tarihinden önce 25.04.2003 tarihinde ilan edilerek kesinleşen orman kadastrosu ve 2/B madde uygulaması bulunmaktadır. Genel arazi kadastrosu işlemi ise 1964 yılında yapılmıştır.

Mahkemece yapılan inceleme ve araştırma hükme yeterli değildir.

Şöyle ki; iki kez keşif yapılmış, 1. keşif sonunda orman bilirkişisi İsmet Taşan tarafından hazırlanan raporda 517 parselin krokide (A1), (A2) ve (A3) ile gösterilen ve 524 parselin (A) ile gösterilen bölümlerinin öncesinin orman sayılan yer olduğunu belirlemiş, 2. keşif sonunda ise, orman bilirkişileri ..., ... ve ...tarafından hazırlanan kurul raporunda ise, çekişmeli 517 ve 524 parsel sayılı taşınmazların öncesinin tamamıyla orman sayılmayan yer olduğu ifade edilmiştir.

İki keşif sonunda hazırlanan orman bilirkişi raporları birbiriyle çelişkili olup, mahkemece bu çelişkiler giderilmeden hüküm kurulmuştur. Her ne kadar.

3 kişilik orman bilirkişi kurul raporunun içeriği, raporlarına ekli olarak gösterdikleri aplikeli memleket haritası ile uyuşmuyor ve taşınmazların çevresinde yapraklı ağaç rumuzu bulunmasına rağmen, yapraklı ağaç rumuzuna meyve ağacı simgesi denmiş ise de, kurul raporunun kendi içindeki çelişkileri ile mahkemece alınan ilk rapor arasındaki çelişkileri giderilmeden hüküm kurulması doğru değildir.

Bu durumda; karara dayanak alınan uzman orman bilirkişi raporları birbiriyle ve kendi içinde çelişkili olup, raporlar çekişmeli taşınmazların öncesinin orman niteliğini belirlemeye yeterli ve kanaat verici olmadığından, bu raporlara dayanılarak hüküm kurulamaz.

O halde mahkemece doğru sonuca varılabilmesi için; eski tarihli memleket haritası, hava fotoğrafları, varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ...

(Orman ve Su İşleri Bakanlığı) ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek iki orman mühendisi ve bir fen elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmazlar ile birlikte çevre araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazların öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 sayılı yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; toprak yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli;

fen ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak orman tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazların konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazların konumunu çevre parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli;

hava fotoğrafları ve dayanağı haritalar stereoskop aletiyle ve üç boyutlu olarak incelettirilip taşınmazların niteliğinin bu belgelerde ne şekilde görüldüğü belirlenmeli, bilirkişilerden uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.