Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2013/10191 K.2013/11828

Taraflar arasındaki davanın yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi dahili davacı ... vekili tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı ..., 21/06/2010 havale tarihli dilekçesinde; ... İlçesi ... Köyünde maliki olduğu 149 ada 24 parsel sayılı taşınmazına komşu olan ve zilyedliğinde bulunan, dilekçesinin ekindeki krokide (A) (257,60 m²) ve (B) (309,20 m²) harfi ile gösterilen yerlerin, yörede yapılan orman kadastrosu 2/B çalışmalarında zilyedliğinin belirtilmediği iddiasıyla, bu kısımların kendi zilyet ve tasarrufunda ve işgalinde olduğunun belirlenmesi ve tapuya şerh verilmesi istemiyle dava açmıştır.

Mahkemece davanın reddine karar verilmiş, hüküm dahili davacı ... vekili tarafından verilen kararın usûl ve kanuna aykırı olduğu gerekçesi ile temyiz edilmiştir.

Dava, Ek-4 kadastro işlemine itiraz niteliğindedir.

Yörede, 6831 sayılı Kanuna göre yapılıp 30/05/2003 tarihinde ilân edilen, önceden yapılan orman kadastrosunun aplikasyonu, orman kadastrosu ve 2/B çalışması ve 21/05/2010 - 21/06/2010 tarihleri arasında ilân edilen Ek 4 kadastrosu vardır.

Mahkemece, verilen karar usûl ve kanuna aykırıdır. Şöyle ki; davacının dava dilekçesine eklediği, krokisinde 149 ada 24 sayılı parsele bitişik (A) ve (B) harfli bölümleri (B bölümü 149 ada 1 sayılı parsel içinde kalan kısım) ve 149 ada 1 sayılı parseli dava ettiği anlaşılmaktadır. Davacının dava konusu ettiği dilekçesine ekli krokideki (A) ve (B) bölümlerinin kullanım kadastrosuna tâbi tutulup tutulmadığı ve yapılacak araştırma sonucuna göre kadastro mahkemesinin davada görevli olup olmadığı düşünülmemiş ve taşınmazın niteliği tam olarak belirlenmemiştir. Eksik inceleme ile hüküm kurulamaz.

Bu nedenlerle; mahkemece, 149 ada 24 sayılı parsele ait kadastro tutanağının tasdikli sureti ile parseli, komşu parselleri ve geniş çevresi ile ile birlikte gösterir orjinal kadastro paftasının getirtilmesi, davacının dava konusu ettiği dilekçesine ekli krokideki (A) ve (B) bölümlerinin kullanım kadastrosuna tâbi tutulup tutulmadığının araştırılması,

komşu parsel tutanak ve dayanakları, çekişmeli taşınmazın bulunduğu yöreye ait en eski tarihli memleket haritası, hava fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden eksiksiz olarak getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen Çevre ve Orman Bakanlığı (Orman ve Su İşleri Bakanlığı) ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman orman yüksek mühendisleri arasından seçilecek üç orman mühendisi ve bir fen bilirkişi marifetiyle yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte çevre araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 sayılı kanunlar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 sayılı Kanunun 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 sayılı Kanunun 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; toprak yapısı, bitki örtüsü, ağaçların yaşı, cinsi, sayısı, kapalılık durumu, çevresi incelenmeli; keşifte, hâkim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli;

yukarıda değinilen belgeler fen ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine aplike edilmek suretiyle çekişmeli taşınmazın konumunu çevre parsellerle hava fotoğrafları ile orijinal renkli memleket haritaları üzerinde gösterir biçimde bilirkişi kurulundan ayrıntılı ve bilimsel verileri içerir, topografik ve memleket haritalarından yararlanılarak taşınmazın gerçek eğim durumunu gösterir, hava fotoğraflarında taşınmazın bitki örtüsünün ne olduğu ve ne olarak göründüğünü açıklayıcı, yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı rapor alınmalı,

toplanacak deliller hep birlikte değerlendirilerek sonucuna göre karar verilmelidir.