Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2014/9862 K.2015/3857

Taraflar arasındaki davanın yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

Kadastro sırasında ... köyünde bulunan 1.923.873,37 m² yüzölçümlü 102 ada 1 parsel sayılı taşınmaz orman vasfıyla adına tespit ve tescil edilmiştir.

Davacı ..., 28.08.2011 tarihli dilekçesi ile ... ilçesi, ... köyü 102 ada 1 parsel sayılı taşınmazın orman niteliğiyle davalı adına yapılan tescilinin kısmen iptali ile sınırlarını bildirdiği yaklaşık 2 dönüm taşınmazın zilyetlik nedeniyle adına tescilini talep etmiştir.

Mahkemece, dava konusu taşınmazın dava edilen kısmının özel mülkiyete elverişli yerlerden olması ve zilyetlikle kazanma koşullarının tamamının birlikte gerçekleşmesi gerekçeleriyle davanın kabulü ile fen bilirkişisi raporunda taranarak (A) harfi ile gösterilen 2028,446 m2'lik kısmın ...adına kayıtlı bulunan tespitinin iptali ile aynı ada son parsel numarası verilmek suretiyle davacı adına tesciline, kalan kısmın orman vasfıyla ...adına tapuya kayıt ve tesciline karar verilmiş, hüküm davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, tapu kaydının iptali ve tescil istemine ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde 3402 sayılı Kanunun 5304 sayılı Kanun ile değişik 4. maddesi gereğince orman sınırlandırması yapılmış, 31.01.2011 tarihinde kesinleşmiştir.

Orman niteliği ile adına tesciline karar verilen taşınmazın tapusunun iptali ve tescile ilişkin davada öncelikle HMK'nın 27. maddesi uyarınca tapu malikinin davaya dahil edilerek taraf teşkilinin sağlanması ve ondan sonra aşağıdaki esaslar çerçevesinde işin esasının incelenmesi gerekir.

Mahkemece keşifte uygulanan memleket haritasının elde edildiği hava fotoğrafları ve çekişmeli taşınmaza komşu tüm parsellerin kadastro tutanakları dosya içerisine alınarak, önceki keşifte dinlenen bilirkişiler dışında halen ... ve bağlı birimlerde görev yapmayan bu konuda uzman orman yüksek mühendisleri arasından seçilecek bir orman mühendisi ve bir fen elemanı marifetiyle yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte çevre araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 sayılı kanunlar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyetlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 sayılı Kanunun 45. maddesinin ilgili fıkraları, ... 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 sayılı Kanunun 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yok edilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; toprak yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; çekişmeli taşınmazın klizimetre ile güncel, memleket haritası üzerindeki eşyükselti eğrilerinden ise önceki eğimi belirlenmeli;

yukarıda değinilen diğer belgeler fen ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine aplike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu çevre parsellerle birlikte haritalar ve hava fotoğrafları üzerinde gösterecekleri, yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, komşu parsellerin kesinleşen tespitleri ve itirazlı olanlara ilişkin dava dosyaları dikkate alınarak oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Mahkemece öncelikle davaya dahil edilerek taraf teşkili sağlanmadan eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması usûl ve kanuna aykırıdır.