Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2015/13380 K.2017/2468

Taraflar arasındaki davanın yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı/karşı davalı ... Yönetimi ve davalı ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro çalışmaları sırasında ... ili ... ilçesi ... köyü, 101 ada 1 parsel sayılı 2.732.125,52 m² yüzölçümündeki taşınmaz ... niteliği ile ... adına tespit edilmiştir.

Davacı ... Yönetimi 05/04/2006 havale tarihli dilekçesi ile dilekçede bildirdiği sınırlar içerisinde kalan taşınmazların evveliyatlarının ... olduğunu ve halen ... vasfında olduklarını belirterek kadastro tespitlerinin iptali ile taşınmazların 102 ada 1 parsel sayılı ... parseline eklenerek ... vasfıyla ... adına tespit ve tescil edilmelerini talep etmiştir.

Birleşen 2006/5 Esas sayılı dosyada davacı ... 101 ada 1 parsel sayılı taşınmazın içerisinde yer alan 4 dönümlük taşınmazı 30 yıldır nizasız ve fasılasız olarak zilyet sıfatıyla kullandığını ve taşınmazın ... olmadığını belirterek kendi adına tespit ve tescilini talep etmiştir.

Mahkemece ... Yönetiminin davasının tefrikine karar verildikten sonra davacı ...'in davasının kabulüne; dava konusu ... ili ... ilçesi ... mahallesi 101 ada 1 parsel sayılı taşınmazın kadastro tespitinin iptali ile fen bilirkişi İ ... 'nın 25/04/2007 tarihli raporunda ve ekli krokide (A) harfi ile gösterdiği 714,14 m2'lik kısmın dava konusu taşınmazdan ifrazı ve yeni bir parsel numarası verilmek suretiyle tarla vasfıyla davacı ... adına tapuya kayıt ve tesciline.

Fen bilirkişisi ... 'nın 25/04/2007 tarihli raporunda ve ekli krokide (B) harfi ile gösterdiği 4086,22 m2'lik kısmın dava konusu taşınmazdan ifrazı ve yeni bir parsel numarası verilmek suretiyle tarla vasfıyla davacı ... adına tapuya kayıt ve tesciline.

Dava konusu 101 ada 1 parsel sayılı taşınmazdan davacı adına tesciline karar verilen alanlar çıkarıldıktan sonra kalan 2727325,16 m2'lik alanın ... vasfıyla 101 ada 1 parsel numarası ile ... adına tapuya kayıt ve tesciline; davacı ... Yönetiminin dava konusu ... mahallesi 101 ada 1 parsel sayılı taşınmaza yönelik davası bulunmadığından bu hususta karar verilmesine yer olmadığına karar verilmiş, hüküm davacı/karşı davalı ... Yönetimi ve davalı ... tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, kadastro tesbitine itiraza ilişkindir

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde genel arazi ve ... kadastrosu çalışmaları 5304 sayılı Kanuna göre birlikte gerçekleştirilmiştir.

Hükme esas alınan ... bilirkişi raporunda çekişmeli taşınmazın hava fotoğrafları üzerindeki konumlarının tespit edildiği belirtilmiş ise de dosyanın incelenmesinde hava fotoğrafları ile kadastro paftasının ölçekleri eşitlenip birbiri üzerine aplike edilmek suretiyle çekişmeli ve komşu taşınmazların hava fotoğraflarına göre konumunun gösterilmediği, ayrıca taşınmaz hakkında uzman ziraat bilirkişisinden rapor alınmadığı ve taşınmazın öncesinin ne olduğu ve imar ihya edilmek suretiyle kullanılıp kullanılmadığı hususunun usulünce araştırılmadığı tespit edilmiştir. Eksik araştırma ve incelemeye dayalı olarak hüküm kurulamaz.

O halde mahkemece çekişmeli taşınmazın bulunduğu alanı kapsayan 1957 ve 1986 tarihli hava fotoğraflarının bulundukları yerlerden getirtildikten sonra; önceki bilirkişiler dışında halen Çevre ve ... Bakanlığı (... ve Su İşleri Bakanlığı) ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman ... yüksek mühendisleri arasından seçilecek bir ... yüksek mühendisi veya mühendisi,

bir ziraat mühendisi ve bir fen bilirkişi yardımıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte çevre araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli. 3116, 4785 ve 5658 sayılı Kanunlar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyetlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 sayılı Kanunun 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 sayılı Kanunun 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi ... olan bir yerin üzerindeki ... bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt ... toprağının ... sayılan yer olduğu düşünülmeli; toprak yapısı, bitki örtüsü, ağaçların yaşı, cinsi, sayısı, kapalılık durumu, çevresi, incelenmeli, çekişmeli taşınmazın eylemli durumu incelenerek değerlendirilmeli;

keşifte, hâkim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli; yukarıda değinilen belgeler fen ve uzman ... bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; hava fotoğrafları ölçekleri kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de hava fotoğrafları ölçeğine bilgisayar ortamında (... veya benzeri programlar kullanılarak) çevrildikten sonra,

bu haritalar komşu ve yakın komşu parselleri de gösterecek şekilde birbiri üzerine aplike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazların çevre parsellerle birlikte hava fotoğrafları üzerinde gösterilmeli, hava fotoğraflarının stereoskop vasıtasıyla üç boyutlu incelemesi yapılarak, taşınmazın niteliği ve kullanım durumu belirlenmeli, taşınmazın üzerindeki bitki örtüsünün cinsi, yaşı, dağılımı, kapalılık oranının, tasarruf sınırlarının belirgin olarak görünüp görünmediğinin açıklandığı müşterek imzalı, açıklamalı ve krokili rapor alınmalıdır.

Ayrıca taşınmazın öncesinin ne olduğu, imar-ihya yapılmışsa hangi tarihte başlanılıp bitirildiği, kimden kime kaldığı, zilyetliğin ne zaman başlayıp nasıl sürdürüldüğü ve ekonomik amacına uygun olup olmadığı, maddi olaylara dayalı ve ayrıntılı olarak,

taşınmaz başında dinlenecek yerel bilirkişiler ile taraf tanıklarından sorulmalı, yerel bilirkişi ve tanık sözlerinin doğruluğu yukarıda belirtilen ve gerçeğin kendisi olan belgelere dayalı olarak düzenlenecek bilirkişi kurulu raporuyla denetlenmeli, 3402 sayılı Kanunun 14/1. maddesinde yazılı 40 ve 100 dönüm kısıtlama araştırmasının aynı maddenin 3/7/2005 gün ve 5403 sayılı Toprak Koruma ve Arazi Kullanımı Kanunu ile değiştirilen 2. fıkrası hükümlerine göre yapılacağı düşünülerek,

adına tescil kararı verilecek kişi ya da kişiler ile diğer mirasçılar ve onların miras bırakanları yönünden aynı çalışma alanı içerisinde belgesizden zilyetliğe dayalı olarak tespit ve tescil edilen taşınmaz olup olmadığı, varsa cinsi, parsel numaraları ve miktarı, Tapu ve ilgili Kadastro Müdürlüklerinden ve yine, aynı kişiler tarafından açılan tescil davası olup olmadığı Hukuk Mahkemesi Yazı İşleri Müdürlüklerinden ayrı ayrı sorularak,

gerektiğinde tespit tutanak örnekleri ve tapu kayıtları ya da tescil dava dosyaları getirtilip incelenmeli, dava konusu taşınmazın sulu ya da kuru tarım arazisi olup olmadığı konusunda (5403 sayılı Kanunun 3/j maddesi ile Taşınmaz Malların Sınırlandırma Tespit ve Kontrol İşleri Hakkındaki Yönetmeliğin değişik 10. maddesinin ikinci fıkrası hükümlerine göre, sulu tarım arazisi: tarım yapılan bitkilerin büyüme devresinde ihtiyaç duyduğu suyun, su kaynağından alınarak yeterli miktarda ve kontrollü bir şekilde karşılandığı araziler olarak açıklandığından) ziraat mühendisinden yasanın amacına uygun rapor alınmalı,

bundan sonra toplanan delillerin tümü birlikte değerlendirilerek sonucuna göre bir karar verilmelidir.