Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2015/5522 K.2015/4124

Taraflar arasındaki davanın yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

Davacı ... vekili, dava dilekçesinde; .... İlçesi, ... Köyü 27684 ada 1 nolu taşınmazın (eski 2687 parsel) davalı adına tapuda kayıtlı olduğunu, yörede 3402 sayılı Kanunun 22/2-a maddesi gereğince yapılan yenileme kadastrosu sırasında sehven taşınmazın davalı adına tesbit edildiğini, aslında kesinleşen ... sınırları içinde bulunduğunu iddia ederek, tapusunun iptali ile orman niteliğiyle adına tesciline karar verilmesini istemiştir.

Mahkemece, Orman nin çekişmeli taşınmazın yüzölçümünün eksik olduğu iddiası ile açtığı davanın sübuta ermemesi sebebiyle reddine, ... mahallesi, ... mevkii 53 pafta 2687 parsel sayılı (3402 sayılı Kadastro Kanununun 22/2-a maddesi uyarınca yapılan kadastro çalışmaları sonrasında usûlüne uygun olarak tanzim olunan uygulama tutanağına göre M28-b-18-c-2-d pafta, 27684 ada 1 parsel sayılı) taşınmazın yenileme tutanağında olduğu gibi, tapu maliki adına tapuya kayıt ve tesciline,

çekişmeli taşınmazın orman niteliğinde olduğu iddiası ile açılan davanın ise HMK'nın 115/2. madde ve fıkrası uyarınca dava şartı yokluğu nedeniyle usûlden reddiyle mahkemenin görevsizliğine karar verilmiş, hüküm davacı ... vekili tarafından temyiz edilmekle, Yargıtay 20. Hukuk Dairesinin 07/11/2013 tarih ve 2013/5468-9749 sayılı kararı ile onanmasına karar verilmiş ve dava dosyası görevli asliye hukuk mahkemesine aktarılmış ve mahkemece, taşınmazın orman sayılmayan yerlerden olduğu gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiş, hüküm davacı ... tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, tapu kaydının iptali ve tesciline ilişkindir.

Taşınmazın bulunduğu yerde 19/09/2005 tarihinde ilân edilen orman kadastrosu ve 2/B uygulaması bulunmaktadır.

Mahkemece çekişmeli taşınmazın eski tarihli memleket haritası ve hava fotoğraflarına göre orman sayılmayan yerlerden olduğu gerekçesiyle davanın reddine karar verilmişse de, delillerin takdirinde yanılgıya düşülmüştür. Şöyle ki; davacı ... nce, kesinleşmiş tahdide dayalı olarak dava açıldığına göre sorunun kesinleşmiş tahdit harita ve tutanaklarının uygulanmasıyla çözümlenmesi gerekirken, mahkemece bu husus gözardı edilerek çekişmeli taşınmazın eski tarihli memleket haritalarındaki konumu dikkate alınarak hüküm kurulmuş olduğu görülmüştür.

Bu nedenle; mahkemece, önceki bilirkişiler dışında serbest orman mühendisleri arasından seçilecek bir uzman orman yüksek mühendisi, bulunamadığı takdirde orman mühendisi ve bir harita mühendisinden veya olmadığı takdirde bir tapu fen memurundan oluşturulacak bilirkişi kurulu yardımıyla yeniden yapılacak keşifte kesinleşmiş tahdit haritası ve tapulama paftası sağlıklı bir biçimde zemine uygulanıp, çekişmeli taşınmazın tahdit hattına göre konumu duraksamaya yer vermeyecek biçimde saptanmalı, bilirkişilere tahdit hattı ile irtibatlı müşterek kroki düzenlettirilmeli ve oluşacak sonuca göre bir karar verilmesi gerekirken, orman kadastrosu öncesinin araştırılması yoluna gidilerek, memleket haritası ve hava fotoğraflarındaki duruma göre karar verilmesi doğru değildir.