Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2017/5623 K.2017/2407

Taraflar arasındaki davanın yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı - k. davalı ... Yönetimi vekili, davalı - k. davacı ... ve birleştirilen dosya davalısı ... vekili tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı ... Yönetimi vekili 16.03.2010 havale tarihli dilekçe ile; 200 ada 2 sayılı parsel sayılı taşınmazın ... sayılan yerlerden olduğunu belirtilerek tapu kaydının iptal edilip ... niteliği ile ... adına tesciline, ...'nun el atmasının önlenmesine karar verilmesi istemiyle dava açmıştır.

Birleşen davanın davacısı ... 12.01.2010 tarihli dilekçe ile; tapu kaydı ve kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine tutunarak dava dilekçesinde sınırlarını belirttiği taşınmazın adına tapuya tescili istemiyle ... aleyhine ... 1. Sulh Hukuk Mahkemesinde 2010/60 Esas sayılı davayı açmıştır. Mahkemece; davanın 200 ada 2 sayılı parsele ilişkin olduğu, anılan parselin ... 3. Asliye Hukuk Mahkemesinin 2010/171 Esasında davalı bulunduğu, aynı parsele ilişkin davaların birleştirilmesi gerektiği gerekçesiyle ... tarafından açılan davanın eldeki dava ile birleştirilmesine karar verilmiştir.

Asliye Hukuk Mahkemesince yapılan yargılama sonucunda, çekişmeli 200 ada 2 parsel sayılı taşınmazın ... sayılan yerlerden olduğunun kadastro mahkemesinin 2004/194 Esas sayılı dava dosyasında belirlendiği gerekçesiyle ... Yönetiminin davasının kabulüne, ...'nun davasının reddine, 200 ada 2 parsel sayılı taşınmazın ... niteliği ile ... adına tapuya tesciline, ...'nun 200 ada 2 parsele ilişkin elatmasının önlenmesine karar verilmiş, hüküm ... Yönetimi ve ... vekilleri ile ... tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, 3402 sayılı Kanunun 12/3 maddesi uyarınca 10 yıllık süre içinde açılan ... kadastrosuna itiraz, tapu iptali, tescil ve el atmanın önlenmesi istemlerine ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yörede ... kadastrosu 3402 sayılı Kanunun 4. maddesi hükmüne göre yapılmış olup, çekişmeli 200 ada 2 sayılı parsel ... alanı dışında bırakılmıştır.

Dosya içeriği ve toplanan delillerden. 2003 yılında ... köyünde yapılan genel arazi kadastrosu sırasında 208 ada 1 parsel sayılı 13.359.876,48 m² yüzölçümündeki taşınmazın ... niteliği ile ... adına, 200 ada 2 parsel sayılı 16.236,28 m² yüzölçümündeki taşınmazın belgesizden kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle ... adına tespit edildiği,

...'nun 200 ada 2 sayılı parselin yüzölçümünün eksik yazıldığını yaklaşık 10.000 m² yüzöçümlü yerin 208 ada 1 sayılı parsel içinde kaldığını ileri sürerek Kadastro Mahkemesinde 2004/197 Esas sayılı davayı açtığı,... ve Arkadaşlarının kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine tutunarak 208 ada 1 sayılı parsel içinde kalan farklı yerlere dava açtıkları, ...

Yönetiminin 24.02.2006 tarihli dilekçe ile 200 ada 2 sayılı parselin ... sayılan yerlerden olduğu iddiasıyla davaya katıldığı, kadastro mahkemesince davalar birleştirildikten sonra davacıların davalarının reddine, katılan ... Yönetiminin davasının kabulüne, 208 ada 1 sayılı parselin tespit gibi ... niteliği ile ... adına

tesciline, 200 ada 2 sayılı parselin kadastro tespitinin iptal edilerek ... niteliği ile ... adına tesciline karar verildiği, hükmün davacılardan ... tarafından temyiz edilmesi üzerine Yargıtay 20. Hukuk Dairesinin 29.01.2007 gün ve 2006/16919 E. - 2007/1024 K. sayılı kararıyla 208 ada 1 sayılı parsele ilişkin hükmün onandığı, 200 ada 2 sayılı parsel yönünden ise ...'nun davasının 208 ada 1 sayılı parsele yönelik olduğu, 200 ada 2 sayılı parselin davaya konu olmadığından tespitin kesinleştiği, ...

Yönetiminin anılan parsele ilişkin davası yönünden asliye hukuk mahkemesinin görevli olduğu belirtilerek bozulduğu, mahkemece bozmaya uyularak görevsizlik kararı verildiği, asliye hukuk mahkemesince de HUMK'nın 193/son maddesi gereğince davanın açılmamış sayılmasına karar verildiği, temyiz edilmeksizin kesinleştiği, bunun üzerine eldeki temyize konu davaların açıldığı, 200 ada 2 ve 208 ada 1 sayılı parsellerin tapuda halen infazlarının yapılmadığı anlaşılmaktadır.

Mahkemece; kadastro mahkemesinin 2004/197 Esas sayılı dava dosyasında hükme dayanak yapılan ... bilirkişi raporu esas alınarak hüküm kurulmuş ise de anılan raporda çekişmeli 200 ada 2 parsel sayılı taşınmaz memleket haritasında ölçeksiz olarak gösterilmiş olup, uygulandığı belirtilen 1959 uçuş tarihli hava fotoğrafındaki konumu da gösterilmemiştir. Bu durumda karara dayanak alınan uzman ... bilirkişi tarafından düzenlenen rapor çekişmeli yerin öncesinin ... niteliğini belirlemeye yeterli ve kanaat verici olmayıp, bu rapora dayanılarak hüküm kurulamaz.

Diğer taraftan, birleşen dava, ... taraf gösterilerek açılmış olup, mahkemece birleşen davanın 200 ada 2 sayılı parsele ilişkin olduğu belirtilerek yazılı şekilde hüküm kurulmuş ise de anılan parsel kadastro sırasında davacı ... adına tespit edilmiştir. Mahkemece, keşif yapılmadan karar verildiğinden birleşen davanın hangi parsele ilişkin olduğu yönünde duraksama olmuştur.

Ayrıca, dava konusu 200 ada 2 parsel sayılı taşınmaz, davalı tarafından dava tarihine kadar kadastro sonucu oluşan tapu kaydına dayanılarak tasarruf edilmekle haksız elatmadan söz edilemeyeceğinden ... Yönetiminin elatmanın önlenmesine ilişkin talebinin reddine karar verilmesi gerekirken, dosya kapsamına uygun düşmeyen gerekçe ile yazılı şekilde karar verilmesi isabetsizdir.

Bunlardan ayrı, kabule göre de kadastro mahkemeleri 3402 sayılı Kanunun 1. maddesi uyarınca infaza elverişli doğru sicil oluşturmakla görevli oldukları halde 200 ada 2 sayılı parsele ilişkin tapu kaydının iptaline yönünde hüküm kurulmadan infazda duraksama yaratacak şekilde doğrudan tescil yönünde hüküm kurulması, yine birleşen davanın ... aleyhine açıldığı ve ... kendisini duruşmalarda vekil ile temsil ettirdiği, anılan davanında reddine karar verildiği halde karar başlığında ... taraf olarak gösterilmemesi ve lehine vekalet ücreti takdir edilmemesi de doğru değildir.

Bu sebeplerle, öncelikle davacı ...'nun birleşen davadaki dava dilekçesi açıklattırılmalı, hangi parseli dava ettiği ve dayandığı tapunun tarih ile sıra numarası belirlenmeli, tapu kaydı ilk oluşumundan itibaren tüm gittileriyle birlikte tapu müdürlüğünden getirtilmeli, kadastro sırasında revizyon görüp görmediği tapu ve kadastro müdürlüklerinden ayrı sorulmalı,

revizyon görmüş ise revizyon parsellerine ait kadastro tespit tutanakları bulundukları yerlerden getirtildikten sonra önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Su İşleri Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman ... yüksek mühendisleri arasından seçilecek iki ... yüksek mühendisi veya mühendisi, bir tapu fen memurundan oluşturulacak, bilirkişi kurulu, elverdiğince yaşlı ve yansız yerel bilirkişiler, taraf tanıkları huzuruyla yeniden yapılacak keşifte birleşen davanın hangi taşınmaza yönelik olduğu duraksamaya yer vermeyecek şekilde tespit edilmeli,

birleşen davanın 200 ada 2 parsele ilişkin olmadığının belirlenmesi halinde anılan davanın eldeki davadan ayrılmasına karar verilmeli, en eski tarihli memleket haritası, hava fotoğrafları ve amenajman planı çekişmeli 200 ada 2 parsel sayılı taşınmaz ile birlikte çevre araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 sayılı kanunlar karşısındaki durumu saptanmalı;tapu ve zilyedlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 sayılı Kanunun 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.. 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve

kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 sayılı Kanunun 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi ... olan bir yerin üzerindeki ... bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt ... toprağının ... sayılan yer olduğu düşünülmeli; taşınmazın toprak yapısı, bitki örtüsü, ağaçların yaşı, cinsi, sayısı, kapalılık durumu, çevresi, incelenmeli, yukarıda değinilen belgeler fen ve uzman ... bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ve hava fotoğrafının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ve hava fotoğrafı ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli yerin konumunu çevre parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri, ayrıca hava fotoğrafı stereoskop aleti ile inceletilip çekişmeli taşınmazın üzerinde neler gözüktüğünü belirtir şekilde yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı,

bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, dayanak tapu kaydı yerel bilirkişi ve fen bilirkişi marifetiyle yöntemince zemine uygulanmalı, bilirkişi ve tanıklardan her bir sınır hakkında ayrıntılı ve inandırıcı bilgi alınmalı, uygulamada komşu parsel tutanak ve dayanaklarından yararlanılmalı, bilinemeyen sınırlar konusunda taraflara tanık dinletme olanağı verilmeli, 3402 sayılı Kanunun 20.maddesi uyarınca tapu kaydının sabit sınırdan başlanarak kapsamı belirlenmeli, tüm deliller birlikte değerlendirilip sonucuna göre karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ile yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.