Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2017/6300 K.2018/4867

Taraflar arasındaki tapu iptali ve tescil davasının yapılan yargılaması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca duruşmalı olarak incelenmesi ... ve arkadaşları vekili tarafından istenilmekle, tayin olunan 03/11/2015 günü için yapılan tebligat üzerine, temyiz eden ve duruşma talebinde bulunan ... ve arkadaşları vekili Av. ... ... ile karşı taraftan ... Av. ...geldiler, başka gelen olmadı, açık duruşmaya başlandı. Süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra, gelenlerin sözlü açıklamaları dinlendi, duruşmanın bittiği bildirildi. İş karara bırakıldı. Bilahare dosya içindeki tüm belgeler incelenip gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı ... kendi adına asaleten, ...ve arkadaşları adına vekaleten verdiği 31/10/2008 tarihli dava dilekçesiyle; ... köyünde ... adına kayıtlı ... ada 12 nolu parsel içerisinde, ...

Asliye Hukuk Mahkemesinin ....01.1950 gün 1940/259 - 1950/5 E.K. sayılı mahkeme kararıyla kesinleşen, tapulu 218664 m² yüzölçümündeki taşınmazlarının kaldığı iddiasıyla bu bölümün tapusunun iptali ile hisseleri oranında adlarına tesciline karar verilmesini istemiş, mahkemece; davanın kabulüne, ... köyü ....04.2005 tarih 8 parsel nolu, tapunun cilt: 72, sahife: ..., sıra:7’de kayıtlı ve ....01.1969 tarihli sıra: 56’da kayıtlı taşınmazın tarım arazisi niteliğiyle davacılar adına tapuya tesciline karar verilmiş, hükmün davalı ... tarafından temyiz edilmesi üzerine Yargıtay ....

Hukuk Dairesinin 09/10/2013 gün ve 2012/11178 - 11394 E.K. sayılı kararı ile bozulmuştur.

Hükmüne uyulan bozma ilamında “Yapılan incelemede; yerel mahkemenin yargılamayı sonuçlandırdığı son oturumda “Davacının davasının kabulüne” şeklinde karar oluşturulmuştur. Oysa, oluşturulup duruşma tutanağına geçirilerek okunan kararın, HMK’nın 297. maddesinde belirtilen biçimde hüküm sonucunu içermesi gerekmektedir. Bu nedenle, yazılı şekilde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır” denilmiştir.

Mahkemece bozma ilamına uyulduktan sonra; davanın reddine karar verilmiş, hüküm davacılar vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Dava kadastrodan önceki nedene dayalı tapu iptali ve tescil niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde dava tarihinden önce 1947 yılında kesinleşen ... kadastrosu ile daha sonra 1975 yılında yapılıp kesinleşen aplikasyon ve 2. madde uygulaması, 2006 yılında yapılan genel arazi kadastrosu vardır.

Dosya kapsamından, çekişmeli taşınmazın 1947 yılında ... sınırı içine alınması işlemine karşı, davacılar miras bırakanı ... Acat tarafından, ... ve ... aleyhine, Temmuz 289 ve .../06/1942 tarih ... sıra numaralı sicilden gelen, (sonradan Ocak 1969 tarih 56 numara ile davacılara intikal eden) kestanelik niteliğindeki 4596 m2 yüzölçümlü tapu kaydına dayanılarak dava açıldığı, ... Asliye Hukuk Mahkemesinin 1940/259-1950/5 sayılı kararı ile "tapu kaydının hudutlarının sabit sınırlı olduğu, sınırları itibariyle 218.664 m² yere uyduğu, 4785 sayılı Kanun gereğince buranın Devlet lehine tahdit edilemeyeceği kabul edilerek, bu kestanelik ormanın ... tahdit krokisinden hariç bırakılmak

suretiyle krokinin düzeltilmesine" karar verildiği, 1975 yılında yapılan aplikasyonda yukarıda sözü edilen ilam dikkate alınmak suretiyle, taşınmazın tahdit dışında bırakıldığı, .../07/1975 tarihli ... tahdit çalışma tutanağı 11. sayfasında “Bugün ... İli ... ilçesi, ... köyü, ..., Cumayanı ... Bölge Şefliği sınırları içerisinde kalan ... mevkii ... Dağı VII D. Ormanı ile ilgili olarak 6831 saylı Kanunun 1744/2. madde uygulamalarında başlanan 2114 nolu O.S. noktasından 2125 nolu O.S. noktasına kadar gidiş yönüne göre sağ tarafın kayın-kestane-meşe ağaçları ile kaplı Devlet ormanı, sol tarafın;

...-) ... Asliye Hukuk Mahkemesinin 1957/57-1958/163 sayı, 10/06/1958 tarih, 1949/271-1950/7 sayı 31/01/1950 tarih, 1940/259-1950/5 sayı .../01/1950 tarihli kararları gereğince mülkiyeti ve sınırları belirlenen kestanelik;

2-) Geriye kalan yerlerin ise bilim ve fen yönünden ... niteliğini 15/10/1961 tarihinden önce tamamen kaybedip tarım alanına dönüştükleri, bugünkü halleri ile su ve toprak rejimine zarar vermedikleri, ... bütünlüğünü bozmadıklarından ... sınırları dışına çıkarılmasına oybirliği ile karar verildiği...."nin yazılı olduğu, ancak haritası düzenlenirken, çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerin, kırmızı renkli P.XI ile işaretlenen 2. Madde sahasında işaretlendiği,

yani ... kadastro çalışma tutanakları ile haritası arasında çelişki oluştuğu, 2006 yılında yapılan arazi kadastrosunda ise aynı yere ... ada 12 parsel numarası verilerek ... sahası niteliğiyle, ancak; tutanak düzenlenmeden 3402 sayılı Kadastro Kanununun .../son maddesi gereğince aktarma yolu ile tapu kaydı oluşturulduğu, tapuya "davalı " şerhi konulması nedeniyle, yüzölçüm ve malik hanesinin boş bırakıldığı, eldeki davanın ise ... ada 12 parsel sayılı taşınmazın tapu kaydının iptali istemiyle açıldığı, dava ilk olarak 17/01/2007 tarihinde kadastro mahkemesinde açılmış ise de;

mahkemenin 2007/81-440 sayılı kararı ile tutanak düzenlenmemesi nedeniyle görevsizlik kararı verilerek genel mahkemeye aktarıldığı, mahkemece eldeki davada alınan ilk bilirkişi raporunda, taşınmazın 1975 yılında ... sınırı dışında bırakıldığının belirtilmesi üzerine, davanın kabulüne karar verildiği, hükmün ... tarafından temyiz edilmesi üzerine, Dairece HMK 297. maddesine uygun olmaması nedeniyle bozulduğu, bozma kararından sonra yapılan yargılama sırasında ise yeniden bilirkişi incelemesi yaptırılarak,

bilirkişi raporunda, taşınmazın ... adına ... sınırı dışına çıkarılan P.XI nolu taşınmaz içinde kaldığının belirtilmesi nedeniyle davanın reddine karar verildiği, önceki rapor ile oluşan çelişki giderilmeden ve eksik inceleme araştırma sonucu karar verilmiş olduğu anlaşılmaktadır.

O halde, doğru sonuca varılabilmesi için öncelikle, çekişmeli taşınmazın yer aldığı orijinal arazi kadastro paftası, 1947 ve 1975 yıllarında yapılıp kesinleşen aplikasyon ve ...B çalışmalarına ilişkin tüm tutanak ve haritalar getirtilip, önceki bilirkişiler dışında; bu konuda uzman serbest ... mühendisleri arasından seçilecek üç ... mühendisi, bir fen elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte, zemine uygulanıp, değişik açı ve uzaklıklarda en az 10-12 adet ... sınır noktası görülecek biçimde çekişmeli taşınmazın her iki tahdit hattına göre konumu duraksamaya yer vermeyecek biçimde saptanmalı;

ilk ... kadastrosundaki ölçü teknikleri ile eski tarihli memleket haritasında bulunan sabit noktalar zeminde tespit edilip, ... sınır noktaları birer birer arazide bulunarak tahdit hattı belirlenmeli,... sınır noktalarının bazılarının zeminde bulunmaması halinde ise, nedeni üzerinde durularak yerlerinden sökülerek yok edilip edilmedikleri saptanmalı, zeminde bulunamayan noktaların yerleri, zeminde halen var olan ve en yakın sabit ... sınır noktalarından hareketle yine ... kadastro tutanaklarındaki açı ve mesafeler okunup ölçülerek birer birer arazide bulunup röperlenmeli, memleket haritası üzerinde gösterilmeli,

1947 yılı ... kadastro tutanak ve haritası zemine uygulandıktan sonra aynı yöntemle 1975 yılına ait çalışma tutanak ve haritası uygulanmalı, memleket haritası üzerinde gösterilmeli, tutanak ile harita arasında çelişki varsa nedenleri açıklattırılmalı, ...Eylül 1986 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan 6831 sayılı ... Kanununa Göre ... Kadastrosu ve aynı Kanunun ...B Maddesinin Uygulanması Hakkındaki Yönetmeliğin 54. maddesi uyarınca hazırlanan ...

Kadastrosu Teknik İzahnamesinin 49. maddesinde yazılı “... sınır noktası ve hatların uygulanmasında tutanaklardan, ... kadastro haritasından, hava fotoğraflarından, varsa ölçü

karnelerinden, nirengi, poligon, röper noktalarından yararlanılır. Sınırlama tutanakları ile ... kadastro haritaları arasında çekişme olduğunda ölçü değerleri ve tutanaktaki ifadeler arazinin durumuna göre incelenir, hangisi daha çok uyum gösteriyorsa ve gerçek duruma uygun ise o esas alınır.” hükmü ile 15.07.2004 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan ...

Kadastrosunun Uygulanması Hakkında Yönetmeliğin “Teknik İşler” başlıklı Dokuzuncu Bölümünde yazılı esaslar göz önünde bulundurularak uygulama yapılmalı, yerel bilirkişi beyanlarına başvurularak yerinde bulunmayan ... sınır noktaları, bulunanlardan hareketle tutanak ve haritalarda yazılı mevkii, yer, kişi isimleri ile açı ve mesafelere göre gösterilip keşfi izleme olanağı sağlanmalı, tutanak ile haritanın uyumsuz olması halinde, yukarıda yazılı yöntemle,

tutanakların düzenlenmesine esas alınan hava fotoğrafı ve memleket haritası ile desteklenen ve gerçek duruma uygun düşen tutanaklara değer verileceği düşünülerek taşınmazın tahdit haritalarındaki konumu net olarak belirlenmeli, 4785 Sayılı Kanunun ...B maddesi gereğince "sahipli fıstık çamı, palamut meşesi ve aşısız kestane ormanlarının" devletleştirme kapsamı dışında bulunduğu, buna göre sahipsiz aşısız kestanelikler ile tapusu olsa bile aşılı kestane ormanlarının devletleştirme kapsamında olduğu,

"sahipli"den, taşınmazın tapulu olmasının kastedildiği ve davacıların dayandığı tapu kaydının asliye hukuk mahkemesinin 1940/259-1950/5 sayılı dosyasında uygulanarak kapsamının belirlendiği, bu ilam nedeniyle 1975 yılında ... sınırı dışında bırakılmış olduğu gözönünde bulundurulmalı, bundan sonra oluşacak sonuca göre bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme, çelişkili ve yetersiz bilirkişi raporlarna dayanılarak hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.