Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2018/2606 K.2018/4885

Taraflar arasındaki davadan dolayı yerel mahkemece verilen yukarıda gün ve sayısı yazılı hükmün; Dairemizin 08/02/2018 gün ve 2017/10698 E. - 2018/806 K. sayılı ilâmıyla onanmasına karar verilmiş, süresi içinde davalı ... tarafından kararın düzeltilmesi istenilmiş olmakla, dosya içindeki tüm belgeler incelenip gereği düşünüldü:

KARAR

Çekişmeli ... ili, ... ilçesi, ... köyünde bulunan 110 ada ... parsel sayılı 30.846,46 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, yörede 2005 yılında yapılan kadastro sırasında komşusu aynı ada 3 nolu parsele uygulanan 02.11.1977 tarih ve ... sıra nolu 21430 m2 yüzölçümlü tapu kaydının kuzey sınırının ... olduğundan bahisle dayanak tapunun yüzölçümü itibariyle uygulandığı, bu nedenle miktar fazlasının ... nolu parsel olarak sınırlandırıldığı belirtilerek ham toprak niteliğiyle ... adına tespit edilmiş, kadastro çalışması kesinleşmiş, taşınmaz tapuya aktarılmış olup dava tarihi itibariyle ... adına kayıtlıdır.

Davacılar vekili 10/01/2013 tarihli dava dilekçesinde çekişmeli taşınmazda irsen intikal ve kazandırıcı zamanaşımı zilyedliği yoluyla taşınmaz edinme koşullarının müvekkilleri yararına oluştuğunu ileri sürerek tapunun iptalini ve .../6 hissesinin ... oğlu ..., 5/6 hisseinin ... oğlu ... adına tescilini istemişlerdir.

Mahkemece, davanın kabulü ile dava konusu taşınmazın tapu kaydının iptali ile .../6 hissesinin davacı ... ve 5/6 hissesinin davacı ... adlarına tarla vasfında tapuya kayıt ve tesciline karar verilmiş, hüküm davalı ... vekili tarafından temyiz edilmiş, Dairemizin 08.02.2018 gün ve 2017/10698-2018/806 E.K. sayılı ilamıyla;

''Dava dilekçesindeki açıklamaya göre; dava, kadastrodan önceki hukuksal nedene dayanılarak açılan tapunun iptali ve tescil istemine ilişkindir. Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce 1952 yılında 3116 sayılı Kanuna göre yapılıp kesinleşen ... kadastrosu bulunmaktadır. Daha sonra 1974 yılında 1744 sayılı Kanuna göre yapılarak kesinleşen aplikasyon ve 2. madde uygulaması vardır.

İncelenen dosya kapsamına, kararın dayandığı gerekçeye, uzman ... bilirkişi tarafından ... kadastrosuna, eski tarihli hava fotoğrafları ve memleket haritasına dayalı olarak yöntemine uygun biçimde yapılan inceleme ve araştırma sonucunda çekişmeli taşınmazın ... sayılmayan yerlerden olduğu anlaşıldığına ve adına tescil kararı verilen kişiler yararına 3402 sayılı Kanunun 14. maddesinde yazılı kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği yoluyla taşınmaz edinme koşullarının oluştuğu belirlenerek yazılı biçimde hüküm kurulmasında bir isabetsizlik bulunmadığına göre,

yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddi ile usûl ve kanuna uygun olan hükmün ONANMASINA'' karar verilmiştir.

Davalı ... karar düzeltme dilekçesinde; dava konusu taşınmazın ... saylan yerlerden olduğu gerçek kişiler adına tescilinin mümkün olmadığı gerekçesiyle kararın bozulmasını istemiştir.

İncelenen dosya kapsamına, kararın dayandığı gerekçeye göre yerinde görülen karar düzeltme istemlerinin kabulüne karar verilmiştir, Şöyleki; mahkemece davacı kişiler lehine tescil hükmü kurulmuşsa da yapılan araştırma hükme yeterli değildir.

Dosya arasında bulunan ... bilirkişi raporunda dava konusu taşınmazın 1945 tarihli hava fotoğraflarında ... vasfında olduğu 1979 tarihli hava fotoğraflarında tasarruf sınırının belli olmadığı açıklanmış olup ... bilirkişi raporu denetime elverişli değildir ancak mahkemece bilimsel verilere dayalı bir rapor olmadan mevcut ... raporunun aksine taşınmazın ... olmadığına karar verilmesi de doğru olmamıştır,

bu nedenle sağlıklı karar verilebilmesi için dava konusu taşınmazın en eski tarihli ve kadastro tespitinden önceki yıllara ait hava fotoğrafları ve memleket haritalarında nasıl gözüktüğü araştırılarak denetime elverişli rapor alınması gerekmektedir.

Yine dava konusu ... nolu parsel, güneyinde yer alan 3 nolu parsele uygulanan 02.11.1977 tarih ve ... sıra nolu tapu kaydının miktar fazlası olarak ... adına tespit gördüğü halde tapunun dayanağı olan tescil dosyası getirilmemiştir, tapu kaydının kuzeyi ... okunmakta ve 3 nolu parselin kuzeyinde de dava konusu ... nolu parselin bulunduğu göz önüne alındığında tescil dosyasındaki bulgular keşif sırasında uygulanarak dava konusu taşınmazın nasıl nitelendirildiği araştırılmalı ve tapunun oluştuğu 1953 yılına ait hava fotoğraflarında dava konusu taşınmazın durumu belirlenmelidir.

Ayrıca davacıların dava konusu taşınmazı zilyetlikle kazanma koşulları sağlayıp sağlamadıkları yeterince araştırılmamıştır.

O halde mahkemece dava konusu taşınmaza komşu 3 nolu parselin tapu kayıtları tüm geldi ve gitti kayıtları ile birlikte getirtilerek, kadastro sırasında revizyon görüp görmediği araştırılmalı, revizyon görmüş ise revizyon gördüğü kadastro parsellerine ait kadastro tespit tutanakları getirtilmeli ayrıca 3 nolu parsele uygulanan tapu kaydının dayanağı olan tescil dosyası ve krokisi ile en eski tarihli ve 1953 - 1970 - 1985 - 1990 yıllarına ait memleket haritası, hava fotoğrafları ve varsa amenajman planı, ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen Çevre ve ...

Bakanlığı (... Bakanlığı) ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek ... mühendisleri arasından seçilecek bir ... mühendisi, bir harita-kadastro (jeodezi ve fotogrametri) mühendisi ve bir ziraat mühendisi aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte çevre araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 sayılı kanunlar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 sayılı Kanunun 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.. 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/...

E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 sayılı Kanunun 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi ... olan bir yerin üzerindeki ... bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt ... toprağının ... sayılan yer olduğu düşünülmeli; toprak yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli; fen ve uzman ... bilirkişiler eliyle;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritası ve hava fotograflarının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ve hava fotografları ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle,

çekişmeli taşınmazın konumunu çevre parsellerle birlikte memleket haritaları ve hava fotoğrafları üzerinde gösterecekleri ve yine en eski hava fotoğraflarının ayrıca 1953 - 1970 - 1985 - 1990 yıllarına ait hava fotoğraflarının stereoskopik aleti ile üç boyutlu incelenmesi yapılarak taşınmazın niteliği üzerindeki ağaçların yaşı, cinsi, kapalılık oluşturup oluşturmadıkları ve tasarruf sınırlarının bulunup bulunmadığı,

imar-ihya ve zilyetliğin hangi tarihte başlanılıp tamamlandığı yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan denetime elverişli rapor alınmalıdır.

Taşınmazın ... sayılan yerlerden olmadığı belirlendiği takdirde, mahallinde yaşlı, tarafsız yöreyi iyi bilen, davada yararı bulunmayan bölgede ikamet eden şahıslar arasından seçilecek yerel bilirkişilerle, aynı yöntemle gösterilecek taraf tanıkları, fen ve ziraat

mühendisleri huzuruyla dinlenmeli, yerel bilirkişiler ve tanıklardan zilyetliğin ne zaman başladığı, kaç yıl süreyle ne şekilde devam ettiği sorulup, kesin tarih ve olgulara dayalı, açık yanıtlar alınıp; dava tarihine kadar (gerçek kişiler) yararına zilyetlikle kazanma koşullarının oluşup oluşmadığı belirlenmeli;

taşınmazın ilk maliki, intikali ve tasarrufu hususlarında maddi olaylara dayalı ayrıntılı bilgi alınmalı, bilirkişi ve tanık sözleri komşu parsel tutanak ve dayanakları ile denetlenmeli, dava konusu taşınmazın güneyinde bulunan 3 nolu parsele ait tapu kaydı ve dayanağı tescil dosyasında bulunan bulgular keşif sırasında uygulanmalı bu belgelerde dava konusu taşınmazın nasıl nitelendirildiği incelenmeli; tarım uzmanı bilirkişi olarak ziraat mühendisine inceleme yaptırılıp, taşınmazın zilyetlikle kazanılabilecek kültür arazisi niteliğinde olup olmadığı belirlenip, bu yolda taşınmazın niteliğiyle ilgili ayrıntılı ve gerekçeli rapor alınmalı;

teknik bilirkişiye keşfi takibe imkan verir kroki düzenlettirilmeli, varsa komşu parsellerin tutanak ve dayanakları getirtilip uygulanarak, bu taşınmazları sınır olarak nasıl nitelendirdikleri araştırılmalı.

3402 sayılı Kanunun 14. maddesi uyarınca, gerçek kişiler adına aynı çalışma alanı içerisinde kayıtsız ve belgesizden başkaca taşınmaz mal tesbit ya da tescil edilip edilmediği tapu müdürlüğü ve ilgili kadastro müdürlüğü ile hukuk mahkemeleri yazı işleri müdürlüğünden sorulup, aynı Kanunun 3/7/2005 tarihli ve 5403 sayılı Toprak Koruma ve Arazi Kullanımı Kanunu ile değiştirilen 14/2. maddesi hükmü gözetilerek sulu ve susuz olarak kazanılmış toprak miktarı belirlenip, Kanunun getirdiği sınırlamanın aşılıp aşılmadığı saptanarak,

toplanacak tüm kanıtlar birlikte değerlendirilip, ulaşılacak sonuca göre bir hüküm kurulması gerekirken yazılı şekilde karar verilmesi usûl ve kanuna aykırı olup, bozma nedenidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin eksik incelemeye dayalı hüküm kurulması usul ve kanuna aykırı olup Dairece hükmün onanması yanılgıya dayalıdır.