Davacılar, maliki oldukları tapunun Kasım 1979 tarih, 17 ve 18 no da kayıtlı taşınmazlarında davalı murisinin dava konusu yeri harici satış senedi ile davalı murislerinin, kendi miras bırakanlarına sattığını, ancak davalının dava konusu yerdeki fındıkları toplayarak müdahalede bulunduklarını ileri sürüp, elatmanın önlenmesi ve ecrimisile karar verilmesini istemişlerdir.
Mahkemece, davalının çekişme konusu yeri kullanımının haksız olduğu gerekçesiyle, davanın kabulüne karar verilmiş, hüküm davalı vekili tarafından temyizi üzerine, Yargıtay .... Hukuk Dairesinin .../02/2008 gün ve 2008/36 – 2043 E.K. sayılı kararı ile bozulmuştur.
Hükmüne uyulan bozma kararında özetle. “Harita ve krokisi bulunan tapu kayıtlarına Medenî Kanunun 719, 3402 sayılı Kadastro Kanununun .... maddesi uyarınca kapsam belirleneceği kuşkusuzdur.
Ancak, böyle bir harita ve kroki yoksa veya uygulanabilir nitelik taşımıyorsa öncelikle tapu kaydının ilk tesisinden itibaren tüm gittileri ile birlikte tapu müdürlüğünden istenilmesi, gitti kayıtlarının yüzölçümlerinde veya sınırlarında bir değişiklik varsa dayandığı belgelerin incelenip, doğru ve kanunî bir nedenin bulunup bulunmadığının araştırılması, doğru esasa dayanmıyorsa, ilk tesisindeki sınırlara itibar edilmesi, ayrıca uygulamada yararlanmak üzere varsa komşu taşınmaz kayıtlarının getirtilmesi, böylece yanların dayandığı,
usulüne uygun olarak çıkarılmış tüm belgeler toplandıktan, dosya öteki yönlerden de keşfe hazır hale geldikten sonra yöreyi iyi bilen yaşlı ve yansız yerel bilirkişi veya bilirkişiler marifetiyle uygulama yapılması, kayıtlardaki her sınır yerel bilirkişi veya bilirkişilerden sorulup arazi üzerinde tespit edilmesi; gerektiğinde sınırlar hakkında açıklayıcı doyurucu bilgiler alınması, bilinmeyen sınırlar yönünden taraflara tanık dinletme olanağının sağlanması, komşu taşınmaz kayıtlarının da aynı şekilde uygulanarak yerel bilirkişi ve tanık sözlerinin denetlenmesi gerekir.
Öte yandan, sınırlar değişebilir nitelikte ise veya tam olarak kapanmayıp açık yönler kalıyorsa, kayda değişmez sınırlarla bağlantı kesilmemek suretiyle miktarına göre kapsam belirlenmesi, ayrıca tapu fen memuru veya mühendisi sıfat ve yeteneğini taşıyan uzman bilirkişi veya bilirkişilerden keşifte saptanan bilgi ve bulgulara uygun ve uygulamayı tam olarak yansıtan, infaza elverişli rapor ve kroki alınması zorunludur.
Hal böyle olunca; öncelikle, taraf delillerinin toplanması, dayanılan tapu kaydında tarafların miras bırakanlarının paydaş olduğu gözetilerek yukarıdaki ilkeler dikkate alınarak, tapuya kapsam tayin edilmesi, infaza elverişli rapor ve kroki alınması, elatma olgusunun mevcut olup olmadığının duraksamaya yer vermeyecek biçimde açıklığa kavuşturulması, tarafların iddia ve savunmaları da dikkate alınmak, toplanan ve toplanacak bütün deliller değerlendirilerek sonucuna göre bir karar verilmesi gerekirken, eksik soruşturma ile yazılı olduğu üzere hüküm kurulmuş olması doğru olmadığı”na değinilmiştir.
Asliye hukuk mahkemesince, bozma kararına uyulduktan sonra, dava konusu taşınmazın bulunduğu yerde kadastro çalışmaları yapılıp taşınmaz hakkında kadastro tutanağı düzenlendiği gerekçesiyle dosya görevsizlik kararı ile kadastro mahkemesine aktarılmıştır.
Mahkemece, dava konusu 145 ada 120 nolu parselin kadastro tespit tutanağının iptaline, dava konusu taşınmazın tamamı aynı yüzölçümü ve niteliği ile birlikte tamamı ... pay kabul edilerek, .../...payın ..., .../... payın ..., .../... payın ..., dava konusu 145 ada 119 nolu parselin kadastro tespit tutanağının iptaline, dava konusu taşınmazın tamamı aynı yüzölçümü ve niteliği ile birlikte tamamı ... pay kabul edilerek,
.../...payın ..., .../... payın ..., .../... payın ..., dava konusu 145 ada 109 nolu parselin kadastro tespit tutanağının iptaline, dava konusu taşınmazın tamamı aynı yüzölçümü ve niteliği ile birlikte tamamı ... pay kabul edilerek, .../...payın ..., .../... payın ..., .../... payın ... adına karar verilmiş, hüküm davacı gerçek kişiler vekili tarafından temyiz edilmiş, Yargıtay .... Hukuk Dairesinin 12/11/2013 gün ve 2013/5415 – 10043 E.K. sayılı kararı ile bozulmuştur.
Hükmüne uyulan bozma kararında özetle. “3402 sayılı Kadastro Kanununun 5, ..., ... ve 30/2. maddelerinde kadastro tespit tarihinden önce dava konusu olan taşınmazlar hakkında ne gibi işlem yapılacağı gösterilmiştir.
Davacıların davalı aleyhine açtığı dava deniyle dava konusu taşınmaz hakkında malik hanesi ve niteliği boş bırakılmak suretiyle tespit tutanağı düzenlendiğine göre, 3402 sayılı Kanunun ..., ... ve .... maddeleri gereğince yargılamaya devamla, bu tür davalarda çekişmeli taşınmazlar sınırında ... olması nedeniyle ..., ... ve dava konusu parsellerin edinme sütununda adları geçen ... davaya dahil edilip,
husumet yaygınlaştırılıp taraf oluşturulduktan sonra 3402 sayılı Kanunun 30/2. maddesi gereğince tarafların gösterecekleri deliller ile mahkemece re'sen lüzum görülen diğer deliller de toplanıp dava konusu taşınmaz hakkında tüm deliller toplandıktan sonra bir karar verilmesi” gerektiğine değinilmiştir.
Mahkemesince, bozma kararına uyulduktan sonra davanın reddine, dava konusu 145 ada 120, 119 ve 109 parsel sayılı taşınmazların ... niteliği ile ... adına tesciline karar verilmiş, hükmü davacılar vekili temyiz etmiştir.
Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, kadastro tespitine itiraza ilişkindir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde kadastro calısmaları 3402 sayılı Kanununla değisik 5304 sayılı Kanuna göre ... sınırlandırılması yapılmıs olup dava konusu taşınmazların ... sınırları dısında kaldığı tespit edilmistir.
Dosya kapsamına ve mahkemece uyulan bozma kararı gereğince işlem yapılarak ve çekişmeli taşınmazların malik hansei açık olarak kadastro mahkemesine devredildiği, öncesi itibariyle ... bilirkişi kurulu raporunda her 3 taşınmazın da memleket haritası, hava fotoğraı ve amenajman planında ... sayılan yerlerden olduğu belirlenerek yazılı olduğu şekilde hüküm kurulmuş olduğuna göre yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle, usul ve kanuna uygun olan hükmün ONANMASINA, aşağıda yazılı onama harcının temyiz edenlere yükletilmesine .../06/2018 gününde oy birliği ile karar verildi.