Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2018/430 K.2018/4255

Taraflar arasındaki davanın yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı/birleşen davalı ... Yönetimi ve davalı/birleşen davacılar vekili tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçelerinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı-birleşen dosya davalısı ... 05.02.2009 havale tarihli dava dilekçesi ile ili, ... ilçe, ... köyünde bulunan 554 nolu parsel sayılı taşınmazın kesinleşen ... sınırları içerisinde kaldığını belirterek tapusunun iptali ile ... vasfıyla ... adına tapuya kayıt ve tescili istemiyle dava açmış, davalı-birleşen dosya davacıları vekili ....07.2009 havale tarihli dilekçesinde; taşınmazın tapulu olmasına,

mirasbırakanlarından kendilerine intikal etmesine ve ... sayılmayan yerlerden olmasına rağmen ... kadastrosu çalışmaları sırasında taşınmazların bir kısmını ... sınırları içerisine alındığını belirterek ... kadastrosu işleminin iptali ile taşınmazın ... sınırları dışarısına çıkarılmasını talep etmiş, mahkemece birleşen dava yönünden davacı gerçek kişilerin davasının ... yönünden pasif husumet yokluğu nedeniyle reddine, dava konusu ili, ... ilçe, ... köyü,

... mahallesi 105 ada ... parsel (eski 544) parsel sayılı taşınmazın dosya içerisinde bulunan fen bilirkişisi ...'ın 15/07/2014 havale tarihli krokili raporunda (B2) harfi ile belirtilen ....475,97 m2'lik alana yönelik ve (B3) harfi ile belirtilen ...954,38 m2'lik alana yönelik yapılan ... kadastrosunun iptaline, davacıların fazlaya ilişkin istemlerinin ve adlarına tescile ilişkin taleplerinin reddine, davacı ...

Yönetiminin davasının kısmen kabulü ile kısmen reddine, dava konusu ili, ... ilçe, ... köyü, ... mahallesi 105 ada ... parsel (eski 544) parsel sayılı taşınmazın dosya içerisinde bulunan fen bilirkişisi ...'ın 15/07/2014 havale tarihli krokili raporunda (A) harfi ile belirtilen ...530,...m2'lik kısmın davalılar adına olan tapu kaydının iptali ile bu kısmın ... vasfı ile ... adına tapuya kayıt ve tesciline, fazlaya ilişkin istemin reddine karar verilmiş, hüküm davacı-birleşen dosya davalısı ... ve davalı-birleşen dosya davacıları vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Dava ... kadastrosuna itiraz ve tapu iptali ve tescil talebine ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yörede 766 sayılı Kanun hükümlerine göre 1970 yılında yapılıp kesinleşen genel arazi kadastrosu, 6831 sayılı Kanun hükümlerine göre yapılıp 10.08.2006 tarihinde ilâna çıkarılarak kesinleşen ... kadastrosu ve ...B madde uygulaması ile ....01.2014 tarihinde kesinleşen 3402 sayılı Kadastro Kanunun .../...a madde uygulaması vardır.

Mahkemece çekişmeli 105 ada ... parsel sayılı taşınmazın (B2) ve (B3) harfi ile gösterilen bölümlerinin ... sayılmayan yerlerden, (A) harfi ile gösterilen bölümünün ... sayılan yerlerden olduğu belirlenerek hüküm kurulmuş ise de taşınmazın tümünün ... kadastrosuna göre konumu net ve duraksamaya yer vermeyecek şekilde belirlenmemiş, taşınmazın ... sınırları içerşsinde kalan bölümlerinin en eski tarihli memleket haritası ve hava fotoğraflarında ne şekilde göründüğü açıklığa kavuşturulmamıştır. Eksik araştırma ve incelemeye dayalı olarak hüküm kurulamaz.

Bu nedenlerle; mahkemece, çekişmeli taşınmaz ve geniş çevresini gösterir orjinal kadastro paftası, yörede ilân edilen ... tahdidi ve ...B uygulamalarına ilişkin işe başlama, çalışma, işi bitirme ve sonuçlarının askı ilan tutanakları ile taşınmazın bulunduğu yeri ... tahdit sınır noktalarıyla birlikte gösterir onaylı ... tahdit harita örneği dosya içine alınarak, önceki bilirkişiler dışında halen Çevre ve ... (...

Bakanlığı) ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman ... mühendisleri arasından seçilecek üç ... yüksek mühendisi veya mühendisi ve bir harita mühendisinden veya olmadığı takdirde bir tapu fen memurundan oluşturulacak bilirkişi kurulu marifetiyle yeniden yapılacak keşifte, ...Eylül 1986 tarihli Resmî Gazetede yayımlanan 6831 sayılı ... Kanununa göre ... Kadastrosu ve aynı Kanunun ...B Maddesinin Uygulanması Hakkındaki Yönetmeliğin 54. maddesi uyarınca hazırlanan ...

Kadastrosu Teknik İzahnamesinin 49. maddesinde yazılı “... sınır noktası ve hatların uygulanmasında tutanaklardan, ... kadastro haritasından, hava fotoğraflarından, varsa ölçü karnelerinden, nirengi, poligon, röper noktalarından yararlanılır, sınırlama tutanakları ile ... kadastro haritaları arasında çekişme olduğunda ölçü değerleri ve tutanaktaki ifadeler arazinin durumuna göre incelenir, hangisi daha çok uyum gösteriyorsa ve gerçek duruma uygun ise o esas alınır.” hükmü ile 15.07.2004 tarihli Resmî Gazetede yayımlanan ...

Kadastrosunun Uygulanması Hakkında Yönetmeliğin “Teknik İşler” başlıklı Dokuzuncu Bölümünde yazılı esaslar göz önünde bulundurularak uygulama yapılmalı, yerel bilirkişi beyanlarına başvurularak yerinde bulunmayan ... sınır noktaları, bulunanlardan hareketle tutanak ve haritalarda yazılı mevki, yer, kişi isimleri ile açı ve mesafelere göre, ... kadastrosu, aplikasyon ve ...B madde uygulama tutanak ve haritalarının düzenlenmesinde kullanılan hava fotoğrafları ve memleket haritalarından yararlanılarak,

değişik açı ve uzaklıklardaki en az 6-7 adet ... sınır noktası bulunup röperlenmeli, anlatılan yöntemle bulunan ... kadastrosu ve ...B madde uygulaması ile ilgili sınır noktaları aynı ölçeğe çevrilerek, çekişmeli taşınmazın ... kadastrosu ve ...B madde haritalarına göre konumu genel kadastro paftası üzerinde, ayrı renkli kalemlerle gösterilip keşfi izleme olanağı sağlanmalı, aynı ya da yakın ... sınır hatlarında, dava konusu edilen parseller varsa, bunların tümü birleşik harita üzerinde gösterilerek, çekişmeli taşınmazın, ... kadastrosu ve ...B çalışmalarındaki durumunun ayrı ayrı gösterildiği,

bilirkişilerden müşterek imzalı rapor ve açıklayıcı kroki alınmalı, eski 151 numaralı kadastro parsel sınırlarının, ... kadastro çalışma tutanaklarında nasıl değerlendirildiği belirlenmeli, bilirkişilerden bu konuda raporlarında açıklama istenmeli, kadastro parsel sınırlarına ilişkin olarak, ... kadastro haritası ile çalışma tutanakları arasında çelişki bulunması durumunda çalışma tutanaklarına değer verileceği gözönüne alınmalıdır.

Yukarıdaki bentte belirtilen şekilde yapılacak araştırma ve incelemede çekişmeli taşınmaızn ... sınırları içerisinde kaldığının belirlenmesi halinde; en eski tarihli memleket haritası, hava fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, keşifte görev alan ... ve fen bilirkişisi aracılığıyla çekişmeli taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 sayılı kanunlar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 sayılı Kanunun 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.. 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/...

E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 sayılı Kanunun 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi ... olan bir yerin üzerindeki ... bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt ... toprağının ... sayılan yer olduğu düşünülmeli; toprak yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli; kesinleşmiş ... kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler fen ve uzman ... bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi)hava fotoğrafları ve memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği dehava fotoğrafları ve memleket haritası ölçeğine (... veya benzeri programlar kullanılarak) çevrildikten sonra komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri

üzerine aplike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmaz çevre parsellerle birlikte memleket haritası ve hava fotoğrafları üzerinde gösterilmeli, hava fotoğraflarının stereoskop vasıtasıyla üç boyutlu incelemesi yapılarak, temyize konu taşınmazın niteliği belirlenmeli, taşınmazın üzerindeki bitki örtüsünün cinsi, yaşı, dağılımı, kapalılık oranının açıklandığı yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, oluşacak sonuca göre bir karar verilmelidir. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve kanuna aykırıdır.