Yargıtay 21. Hukuk Dairesi E.2007/11992 K.2008/5825

Yukarıda tarih ve numarası yazılı kararın temyizen tetkiki davacı (3.kişi) vekili tarafından istenmiş, mahkemece ilamında belirtildiği şekilde isteğin reddine karar vermiştir.Temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşıldıktan ve Tetkik Hakimi ...... tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okundu, işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tesbit edildi.

KARAR

1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillere, hükmün dayandığı gerektirici sebeplere göre davacı 3.kişinin sair temyiz itirazlarının reddine,

2. Uyuşmazlık 3. kişinin İİK'nun 96 ve devamı maddelerine dayalı olarak açtığı istihkak davasına ilişkindir.

Bu tür davalarda dava konusuna ilişkin genel dava koşullarının yanında ( kesin hüküm bulunmaması, hukuki yarar gibi) özel dava koşullarından olarak istihkak iddiasının bulunması koşulunun da, bulunması gereklidir. Davanın görülmesi için gerekli olan bu dava şartının yargılama sırasında da geçerliliğini koruması zorunludur.

Davaya konu haciz 05 .01.2007 tarihinde yapılmış ,muhafaza için 30.01.2007 tarihinde haciz mahalline gidildiğinde davacı 3.kişi şirket yetkilisi ...istihkak iddiasından vazgeçtiklerini beyan ederek icra tutanağının altını imzalamıştır.Temyiz aşamasında bu beyanın icra tehdidi altında verildiği iddia edilmiş ise de, bu husus BK.md23-31 maddelerinde belirtilen irade beyanını sakatlayan hata , hile,ikrah gibi nedenlere dayalı olmadığından itibar edilmemiştir.

Bu durumda, mahkemece dava şartlarından olan geçerli bir istihkak iddiasının 30.01.2007 tarihli icra tutanağındaki vazgeçme ile ortadan kalkması nedeniyle davanın "dava koşulu yokluğu nedeniyle reddine" ve karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesinin 7.maddesinin 2.fıkrası gereğince Tarifenin ikinci kısmının ikinci bölümünde yazılı miktarı geçmemek üzere üçüncü kısımda yazılı avukatlık ücretine hükmedilmesi gerekirken yazılı şekilde karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir.

Ne var ki, bu yanlışlıkların giderilmesi yeniden yargılamayı gerektirmediğinden hükmün değiştirilerek ve düzeltilerek onanması H.U.M.K.'nun 438/7. maddesi gereğidir.