1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillere, hükmün dayandığı gerektirici nedenlere ve özellikle temyiz nedenlerine göre davacının tüm davalının ise aşağıdaki bendin kapsamı dışındaki diğer temyiz itirazlarının reddine,
2-Davacı, iş kazası sonucu %13 oranında işgücü kaybına uğraması nedeniyle maddi ve manevi zararlarının giderilmesini istemiştir.
Mahkeme istemin kabulüne karar vermiştir.
Dava; nitelikçe SGK. tarafından karşılanmayan zararın tazmini istemine ilişkindir. İş kazası ve meslek hastalığı nedeniyle geçici iş göremezlik 506 sayılı Yasa'nın 16. ve 89. maddelerinde düzenlenmiştir.
İş kazası ya da meslek hastalığı sonucu iş göremez duruma düşen sigortalıya sağlık yardımları dışında iş kazasının olduğu veya meslek hastalığı nedeniyle tedavinin dışlandığı tarihten, tedavi sonuna kadar geçici iş göremez durumunda bulunduğu her gün için 506 sayılı Yasa'nın 89. maddesindeki yöntemle yatarak yada ayakta tedavi görmesine göre geçici işgöremezlik ödeneği adı altında ödeme yapılır.
Sigortalının geçici iş göremezlik durumunun ödeneğin belirlenmesinde etkisi yoktur. Ancak kusur durumuna göre azaltılması mümkündür. Sürekli göremezlik hali ise, iş kazası veya meslek hastalığı sonucu sigortalının yapılan tüm tedavilere rağmen eski sağlığına kavuşamaması, beden gücünün bir bölümünü ya da tamamını kaybetmesi durumunda ortaya çıkar. Sürekli iş göremezlik nedeniyle meslekte güç kayıp oranı %10 ve üzerinde ise Kurumca sigortalıya sürekli gelir bağlanır.
Bu gelir sigortalının iş göremezlik durumuna göre belirlenir. Sigortalının kusuru burada dikkate alınmaz. Sonuç olarak, geçici iş göremezlik devresinde sigortalının çalışmadığı dönemde yoksun kaldığı gelirin karşılanması, sürekli iş göremezlik halinde ise iş kazası ya da meslek hastalığı nedeniyle çalışma gücünde meydana gelen eksilme sonucu gelir kaybı veya yıpranmaya bağlı olarak ortaya çıkan zararın tazmini söz konusudur.
Bu durumda sürekli iş göremezlik oranının %10 veya üzerinde olması durumunda Kurumca sigortalıya bağlanan tahsislerin nasıl düşülmesi gerekiyorsa aynı şekilde mükerrer ödemeye yol açmamak için, SSK.’ca sigortalıya geçici iş göremezlik ödeneği ödenmiş ve zarar hesabı da olay tarihinden itibaren yapılmış ise gerçek zarardan geçici iş göremezlik ödeneğini indirerek sonuca gitmek gerekir.
Dosyadaki bilgi ve belgelerden, iş kazasının 31.12.2004 tarihinde meydana geldiği, Kurumun 26.01.2007 tarih, 53514 sayılı yazısına göre 31.12.2004-02.06.2005 tarihleri arasındaki dönem için 4.380,44 YTL. geçici iş göremezlik ödeneğinin ödendiği, iş gücü kaybı oranının %13 olarak kesinleşmesi nedeniyle sürekli iş göremezlik gelirinin, geçici iş göremezlik döneminin sona ermesinden sonra 03.06.2005 tarihinden itibaren bağlanarak ödendiği, tazminat hesabının ise 31.12.2004 tarihinden itibaren yapıldığı görülmüştür. Bu durumda davacının maddi zararından geçici iş göremezlik ödeneği de düşüldükten sonra maddi tazminat alacağına hükmedilmesi gerekirken mükerrer tahsiline yol açacak şekilde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir.
Ne var ki, bu yanlışlığın düzeltilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden H.U.M.K.’nun 438/7. maddesi gereğince hüküm bozulmamalı düzeltilerek onanmalıdır.
SONUÇ.Yukarıda açıklanan nedenlerle hüküm fıkrasının 1., 2. ve 5. bendleri tümüyle silinerek yerine,
"1-Maddi tazminat talebinin kısmen kabulüne, davacının 31.12.2004 tarihinde geçirdiği iş kazası sonucunda maluliyetinin %13 olduğu, hesap raporunda kazanç kaybının 69.742,92 YTL. olduğunun bildirildiği, kusur raporuna göre davalının %50 kusurlu olup %50 de kaçınılmazlığın olduğu gözetilerek, kaçınılmazlıktan takdiren %40 hakkaniyet indirimi yapılarak davalı kusuruna eklendiğinde kazanç kaydının 55.794,33 YTL. olduğu, SSK. tahsisleri ve sosyal yardım zammının düşülmesi ile kazanç kaybına 15.546,74 YTL. hastalik yardımı olan 991,71 YTL: ile SSK. geçici iş göremezlik ödeneği olan 4.380,44 YTL. düşüldüğünde kalan 10.120,56 YTL. maddi tazminatın kaza tarihi olan 31.12.2004 tarihinden itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
2-Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca 1.212,00 YTL. avukatlık ücretinin davalıdan alınarak davacı tarafa verilmesine,
5-Alınması gereken 1.086,51 YTL. ilam harcından peşin yatırılan 343,00 YTL. harcın indirimi ile kalan 743,51 YTL. harcın davalıdan alınarak Hazine'ye gelir kaydına, davacı tarafça yatırılan 343,00 YTL. peşin harç ile 25,30 YTL. başvuru harcı olmak üzere toplam 368,30 YTL. harç giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine", rakam ve sözcüklerinin yazılmasına ve hükmün bu düzeltilmiş şekliyle ONANMASINA, aşağıda yazılı temyiz harcının temyiz edenlere yükletilmesine, 17.03.2007 gününde oybirliğiyle karar verildi.