Yargıtay 21. Hukuk Dairesi E.2008/14109 K.2009/912

Yukarıda tarih ve numarası yazılı kararın temyizen tetkiki davacı (3.kişi) vekili tarafından istenmiş, mahkemece ilamında belirtildiği şekilde isteğin reddine karar verilmiştir. Temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşıldıktan ve Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tesbit edildi

1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillere, hükmün dayandığı gerektirici nedenlere göre, davacının aşağıdaki bendin kapsamı dışındaki diğer temyiz itirazlarının reddine,

2-Uyuşmazlık 3.kişinin İİK’nun 96 ve devamı maddelerine dayalı olarak açtığı istihkak davasına ilişkindir.

Dava konusu şişe dolum makinesı üzerindeki haciz Karşıyaka İcra Mahkemesinin 2007/2 Esas ve 2007/338 Karar sayılı ilamı ile 14.03.2007 tarihinde kaldırıldığı ve kararın kesinleştiği anlaşılmaktadır.

Bu durumda , konusu kalmayan dava hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilmesi gerekirken konusu kalmayan davanın reddine karar verilmesi isabetsiz olmuştur.

Öte yandan istihkak davasının konusuz kalması halinde, yargılama giderinin , bu arada avukatlık ücretinin,davanın açılmasına neden olan tarafa yükletilmesi gerekir.

Dava konusu makinenin, davacı bankaca ipotek konulmuş fabrikanın ayrılmaz parçası olduğu bu hali ile haczi mümkün olmadığı kesinleşen mahkeme kararı ile sabit olduğundan yargılama gideri ve avukatlık ücretinin davacı yararına hükmedilmesi gerekirken yazılı şekilde aleyhine hükmedilmesi, ayrıca delillerin toplanmasına ilişkin ara kararın gereğinin yerine getirilmesinden önce davanın konusu kalmadığından alacak miktarı ile haczedilen taşınır malın değerinden hangisi az ise onun üzerinden nispi olarak,

karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesinin 6. maddesinde gereğince Tarifedeki ücretin yarısına davanın açılmasına neden olan alacaklı aleyhine hükmedilmesi gerekir.

İcra dosyası içeriğinden de dava konusu şişe dolum makinesinin değerinin belirlenmediği alacak miktarı ile karşılaştırma yapılamadığından dava değerinin tesbiti mümkün olmadığı görülmekle bu durumda mahkemece dava konusu makinenin değeri tesbit edilerek ,takip konusu alacağa göre değerlendirme yapılarak, saptanacak dava değeri üzerinden nisbi avukatlık ücretinin yarısına hükmedilmesi gerekirken maktu avukatlık ücretine hükmedilmesi de hatalıdır.

Mahkemece bu maddi ve hukuki olgular gözetilmeksizin yazılı şekilde karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir. O halde davacı 3.kişinin bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve karar bozulmalıdır.