Yargıtay 21. Hukuk Dairesi E.2009/12692 K.2010/9807

Davacı, davalılardan işverene ait işyerinde 16.9.2006- 18.7.2008 tarihleri arasında geçen çalışmalarının tespitine karar verilmesini istemiştir. Mahkeme ilamında belirtildiği şekilde, isteğin reddine karar vermiştir. Hükmün davacı vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tesbit edildi.

KARAR

Dava, davacının davalı işverene ait işyerinde 16.9.2006-18.7.2008 tarihleri arasında çalıştığının tesbiti istemine ilişkindir.

Mahkemece, davacının çalışmalarının...Taşımacılık Hizmetleri Ticaret Limited Şirketi'nde geçtiğinden, daval...Taşımacılık ve Lojistik Ticaret A.Ş. de geçmediğinden davanın husumetten reddine karar verilmiştir.

Hizmet tesbiti davaları kamu düzenine ilişkin olup, özel duyarlılık gösterilmesi gereken davalardandır.

506 sayılı Yasa'nın 79 ve 108 maddelerinin uygulanmasında taraf ehliyeti de dava şartlarındandır. Yargılamanın her safhasında resen gözönünde tutulması gerekir.

Somut olayda da davacıyla ilgili olarak 113177234 işyeri sicil no'lu...Taşımacılık Hizmetleri Ticaret Limited Şirketine ait işyerinden kısmi prim ödemelerinin yapıldığı, iş müfettişi raporunda da çalışılan iş yerinin...Taşımacılık Hizmetleri Ticaret Limited Şirketi olduğu, işyeri sahibi İsmail Durmuş'un ifadesine başvurulduğu, davalı şirketçe taşımacılık hizmeti verilen dava dışı Yaşar A.Ş. deki 8.7.2008-7.8.2008 tarihli sevk irsaliyelerinde daval...Taş, ve Loj. Tic. A.Ş. adına davacı ... Gönen'in ismi ve imzası olduğu görülmüştür.

4857 sayılı İş Yasası’nın 7. maddesinde "İşverenin devir sırasında yazılı rızasını almak suretiyle bir işçiyi; holding bünyesi içinde veya aynı şirketler topluluğuna bağlı başka bir işyerinde veya yapmakta olduğu işe benzer işlerde çalıştırılması koşuluyla başka bir işverene iş görme edimini yerine getirmek üzere geçici olarak devrettiğinde geçici iş ilişkisinin gerçekleşmiş olacağı, bu halde iş sözleşmesi devam etmekle beraber, işçi bu sözleşmeye göre üstlendiği işin görülmesini, iş sözleşmesine geçici iş ilişkisi kurulan işverene karşı yerine getirmekle yükümlü olacağı, geçici iş ilişkisi kurulan işveren işçiye talimat verme hakkına sahip,

işçiye sağlık ve güvenlik risklerine karşı gerekli eğitimi vermekle yükümlü olduğu, işçi, işyerine ve işe ilişkin olup kusuru ile sebep olduğu zarardan geçici iş ilişkisi kurulan işverene karşı sorumlu olacağı, işverenin ücret ödeme yükümlülüğünün devam edeceği, geçici iş ilişkisi kurulan işverenin işçinin kendisinde çalıştığı sürede ödenmeyen ücretinden, işçiyi gözetme borcundan ve Sosyal Sigorta primlerinden işveren ile birlikte sorumlu olduğu, işçinin diğer hak ve yükümlülüklerine ilişkin bu Kanundaki düzenlemelerin geçici iş ilişkisinde uygulanacağı bildirilmiştir.

Geçici iş ilişkisi (Ödünç İş İlişkisi) 4857 sayılı İş Kanunu ile getirilen yeni bir sözleşme türüdür. Üçlü bir şekilde ortaya çıkar, şirketler topluluğunda veya holdinglerde vasıflı işgücü ihtiyacının karşılanmasına yöneliktir. Buna göre, işveren devir sırasında yazılı rızasını almak suretiyle bir işçiyi holding bünyesi içinde veya aynı şirketler topluluğuna bağlı başka bir işyerinde veya yapmakta olduğu benzer işlerde çalıştırılması koşuluyla başka bir işverene iş görme edimini yerine getirmek üzere geçici olarak devrettiğinde geçici iş ilişkisi gerçekleşmiş olur.

Her iki şirkete ait şirket ortaklarını gösterir Ticaret Sicil Kayıtları getirtilerek ortakların kimler olduğu ve merkez ve şube adreslerinin belirlenerek, şirket çalışanları dinlenerek, bordrolara geçmiş tanıklar dinlenerek davacının çalıştığı şirketin hangi şirket olduğu, iki şirket arasındaki organik bağın bulunup bulunmadığı araştırılarak davacının fiilen çalıştığı iş yerinin tesbiti ile davacının dava dışı...Ltd.

Şirketi işçisi olmakla birlikte daval...A.Ş. nin işlerini yaptığı veya dava dışı...Ltd. Şirketi ile daval...A.Ş. arasında organik bağ bulunduğu, her iki şirketin aynı adreste faaliyet gösterdiğinin belirlenmesi halinde davacının çalışmalarından işveren olarak her iki şirketin müştereken ve müteselsilen sorumlu oldukları gözetilerek dava , dava dış...Ltd.

Şirketinin de hak alanını ilgilendirdiğinden davacıya dava dışı...Ltd Şirketini davaya yöntemince dahil etmesi için önel vermek, bu şirketin de göstereceği deliller toplandıktan sonra hasıl olacak sonuca göre karar vermektir.

Mahkemece bu maddi ve hukuki olgular gözetilmeksizin eksik inceleme ve noksan araştırma sonucu yazılı şekilde karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir. O halde, davacının bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve hüküm bozulmalıdır.