Yargıtay 21. Hukuk Dairesi E.2012/1043 K.2013/5696

Davacı, davalılardan işverene ait işyerinde geçen çalışmalarının tespitine karar verilmesini istemiştir. Mahkeme ilamında belirtildiği şekilde, isteğin kısmen kabulüne karar vermiştir. Hükmün, davalılar vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tespit edildi.

KARAR

1-Dosyadaki yazılara, kanuni gerektirici nedenlere göre davalıların aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazlarının reddine,

2- Dava, davacının 02/02/2004-30/11/2006 tarihleri arasında davalı işverene ait iş yerinde geçen ve Kuruma eksik bildirilen sigortalı çalışmasının tespiti istemine ilişkindir.

Mahkemece, istem hükümde yazıldığı şekilde kısmen kabul edilmiş ise de, bu sonuca eksik araştırma ve inceleme ile gidilmiştir.

Davanın yasal dayanağını oluşturan 506 sayılı Yasa'nın 79/10. ve 5510 sayılı Yasa'nın 86/9. maddeleri bu tip hizmet tespiti davaları için özel bir ispat yöntemi öngörmemiş ise de, davanın niteliği kamu düzenini ilgilendirdiği ve bu nedenle özel bir duyarlılık ve özenle yürütülmesi gerektiği Yargıtay'ın ve giderek Dairemizin yerleşmiş içtihadı gereğidir.

Somut olayda, ifadeleri hükme dayanak alınan tanıklar kısmen davacıyla birlikte çalışan ve kayıtlara geçmiş kişiler olmalarına rağmen bu kişiler davacının yakın akrabalarıdır, ayrıca davalı işverene ait işyerleri bina inşaatı olup tanıklarında davacının duvar örme işinde çalıştığını beyan ettikleri göz önüne alındığında davalının ... İlçesinde yılın yarısında inşaat yapılamayacağı yönündeki iddiasının araştırılmadığı anlaşılmaktadır.

Yapılacak iş; ihtilaf konusu dönemin tamamını kapsayan dönem bordrolarını getirtmek, işyerlerinin Yasa kapsamına alınma tarihi ile tespiti istenen dönem içerisinde Kurumun denetim ve kontrol ile görevlendirilmiş memurlarınca yapılan bir denetim olup olmadığını sormak, öncelikle dava konusu dönemi kapsar biçimde resen seçilecek bordro tanıklarını dinlemek, gerek görüldüğü takdirde Kurumdan sorulmak suretiyle veya zabıta araştırması ile tespit edilecek komşu işyerlerinin işverenleri veya bu işverenlerin resmi kayıtlarına geçmiş çalışanların beyanlarına başvurmak, davacının fiili çalışma süresi ile yapılan işin mevsimlik olup olmadığı,

inşaatta duvar örme işinin her mevsim yapılabilir olup olmadığını tespit etmek, ... İlçesinde yılın belli bölümlerinde inşaat yasağının bulunup bulunmadığına araştırmak ve toplanan deliller birlikte değerlendirilerek sonucuna göre karar vermektir.

Mahkemece bu maddi ve hukuki olgular nazara alınmaksızın eksik araştırma ve inceleme sonucunda ... şekilde karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir. O halde davalıların bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve hüküm bozulmalıdır.