Yargıtay 21. Hukuk Dairesi E.2012/19242 K.2013/21984

Davacı, 1479 sayılı Yasa'ya tabi sigortalılığının 16/12/2002 tarihi itibariyle sonlandığını ve bu tarihten sonra tahakkuk ettirilen ... primleri nedeniyle Kuruma borçlu olmadığına, yaşlılık aylığına hak kazandığına karar verilmesini istemiştir. Mahkeme ilamında belirtildiği şekilde, isteğin kısmen kabulüne karar vermiştir. Hükmün, davalı vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tesbit edildi.

KARAR

Davacı; 1479 sayılı Yasa kapsamındaki sigortalılığının 16.12.2002 tarihinde son bulduğunun ve bu tarihten sonra prim borcu bulunmadığının tespiti ile 19.04.2010 tarihi itibari ile de yaşlılık aylığına hak kazandığının tespitine karar verilmesini istemiştir. Mahkemece; davanın kısmen kabulü ile davacının şirket ortaklığından kaynaklanan ... sigortalılığının 30.09.1998 tarihi itibari ile sona erdiğinin, bu tarihten sonrası için ... prim borcu bulunmadığının ve davacının talep tarihine göre 01.05.2010 tarihi itibariyle yaşlılık aylığı almaya hak kazandığının tespitine, fazlaya ilişkin talebin reddine karar verilmiştir.

Dosyadaki kayıt ve belgelerden.

19.04.2010 tarihinde tahsis talebinde bulunan davacının talebinin davalı Kurum tarafından en son çalışmasının ... kapsamında olduğundan bahisle reddedildiği, davacının 01.10.1982 – 30.11.1983 arası 420 gün, 15.12.1998 – 15.04.2000 arası 300 gün, 29.07.2003 – 01.09.2003 arası 33 gün, 16.09.2006 – 31.08.2007 arası 345 gün, 08.09.2007 – 29.04.2008 arası 232 gün, 29.04.2008 – 31.03.2010 arası 690 gün hizmet aktine dayalı çalışması bulunduğu, davacının 16.05.1984 varide tarihli bildirge ile kollektif şirket ortaklığı nedeni ile 01.01.1984 tarihinden itibaren 1479 sayılı Yasa kapsamında tescil edildiği,

davacının 01.09.1986 – 31.12.1992 ve 05.01.1993 – 30.09.1998 tarihleri arasında vergi kaydı bulunduğu, oda kaydının bulunmadığı, ... Ticaret Sicil Memurluğu tarafından davacının ortağı olduğu kollektif şirketin 24.09.1981 tarihinde tescil edildiğinin, 06.04.1989 tarihinde terk işlemi yapıldığının, davacının 24.09.1981 tarihinde ortak olduğunun, davacının ortaklığının şirketin kaydının silindiği tarihe kadar devam ettiğinin bildirildiği, ayrıca ...

Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından; ... Ticaret Kollektif Şirketi – Muttalip ..., ... ... şirketinin ana sözleşmesinin 24.09.1981 tarihinde tescil edildiğinin, 06.04.1989 tarihinde tescil edilen ...

3. noterliğinin 30.12.1985 tarihli fesih sözleşmesine istinaden kaydının silindiğinin, 06.04.1989 tarihinde tescil edilen fesih sözleşmesinin müstenatında bulunan 02.01.1984 noter tastik tarihli kollektif şirket sözleşmesine göre davacının şirkete ortak olarak girdiğinin ve bu ortaklığının şirketin kaydının silindiği 06.04.1989 tarihine kadar devam ettiğinin, yine ... Tuhafiye Ticaret San. Ltd.

Şti'nin ana sözleşmesinin 05.01.1993 tarihinde tescil edildiğinin, davacının kurucu ortak olduğunun, şirketin tüzel kişiliğinin açık olduğunun, davacının da ortak olarak göründüğünün bildirildiği, 25.09.1998 tarihli yoklama fişi ile ... Tuhafiye Ltd. Şti.'nin faaliyetinin bulunmadığının tespit edildiği, buna istinaden vergi kaydının 30.09.1998 tarihi itibari ile terkin edildiği, davalı Kurum tarafından davacının;

ticaret odası belgesindeki 30.09.2003 tarihli terk bildirimi nedeni ile sigortalılığının ilk olarak bu tarihte sona erdirildiği, ancak daha sonra sicil memurluğunun şirket kaydının aralıksız devam ettiğini bildirmesi nedeni ile işlemin iptal edildiği, davalı Kurum tarafından, 30.04.2008 tarihi itibari ile davacının 60 ay ve üstü borcu olmadığından Ek 17'ye göre işlem yapılamadığının bildirildiği anlaşılmaktadır.

01.04.1972 tarihinde yürürlüğe giren 1479 sayılı Yasa'nın 24. maddesinde zorunlu ... sigortalılığı için esnaf sicili veya kanunla kurulu meslek kuruluşu kaydı aranırken, 20.04.1982 tarihinde yürürlüğe giren 2654 sayılı Yasa ile 1479 sayılı Yasa'nın 24. maddesi değiştirilerek zorunlu ... sigortalılığı için gelir vergisi mükellefi olması şartı getirilmiş, ancak gelir vergisinden muaf olanlar için meslek kuruluşuna kayıtlı olma yeterli görülmüş, 22.03.1985 tarihinde yürürlüğe giren 3165 sayılı Yasa ile 24. madde değiştirilerek zorunlu ... sigortalılığı için vergi kaydı veya esnaf sicil kaydı veya oda kaydının bulunması yeterli görülmüş,

02.08.2003 tarihinde yürürlüğe giren 4956 sayılı Yasa ile 24. madde değiştirilerek zorunlu ... sigortalılığı için gelir vergisi mükellefi olma şartı getirilmiş, ancak gelir vergisinden muaf olanlar için esnaf sicil kaydı ve oda kaydının bir arada bulunması yeterli görülmüş, aynı maddenin d) bendinde limited şirket ortaklarının da bu kanuna göre sigortalı sayılacağı belirtilmiştir.

Öte yandan, 1479 sayılı Yasa'nın 25. maddesinde sigortalılığın başlangıç ve bitiş tarihleri belirtilmiş, d) bendinde şirketlerle ilgisi kalmayanların, çalışmalarına son verdikleri veya ilgilerinin kesildiği tarihten itibaren, e) bendinde ise iflasına karar verilmiş olan tasfiye halindeki özel işletmeler ile şirket ortaklarının, özel işletmenin veya şirketin mahkemece tasfiyesine karar verildiği, iflasına karar verilmiş olan veya tasfiye halindeki özel işletmeler ile şirket ortaklarından hizmet akdi ile çalışanların çalışmaya başladığı tarihten bir gün önce sigortalılıklarının sona ereceği bildirilmiştir.

Somut olayda; ... Ticaret Sicil Memurluğu'ndan davacının kurucu ortağı olduğu ... Tuhafiye Ticaret Sanayi Limited Şirketi'nin tüzel kişiliğinin açık olduğunun, davacının da ortak olarak göründüğünün bildirilmesi karşısında; yukarıda bahsedilen Yasa hükümleri dikkate alınmadan yazılı şekilde karar verilmesi isabetsiz olmuştur.

O halde davalı Kurum vekilinin bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve hüküm bozulmalıdır.