Yargıtay 21. Hukuk Dairesi E.2014/7838 K.2015/4287

Davacı, maaşından yapılan kesintilerin iptaline, yapılan kesintilerin iadesine karar verilmesini istemiştir. Mahkeme ilamında belirtildiği şekilde, isteğin kabulüne karar vermiştir. Hükmün davalı vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tespit edildi.

KARAR

1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillere, hükmün dayandığı gerektirici nedenlere göre davalı Kurumun aşağıdaki bendin kapsamı dışındaki diğer temyiz itirazlarının reddine,

2-Davacı 2009/12708 takip sayılı dosyadaki idari para cezası nedeniyle Kurum tarafından yaşlılık aylığına konulan haczin kaldırılması ve yaşlılık aylığından SGDP olarak 128,21 TL olan kesintinin iptali ile tüm kesintilerin kesildiği tarihten itibaren iadesine karar verilmesini talep etmiştir.

Mahkemece, Davacının davasının kabulü ile;... 'nun 2009/12708 sayılı icra takip dosyasına çıkartılan ödeme emrinin davacıya usulüne uygun olarak tebliğinin yapılmaması nedeniyle takibin kesinleşmediğinin tespitine ve kesinleşmeyen takip üzerinden girişilen haciz işlemi nedeniyle davacının yaşlılık aylığından icra dosyasındaki haciz nedeniyle 5510 sayılı yasanın 93. maddesi gereğince uygulanan haciz işlemlerinin iptaline ve bu haciz işlemi nedeni ile yapılan kesintilerin davacıya iadesinin gerektiğinin tespitine,karar verilmiştir.

5510 Sayılı Yasanın 30/2b maddesine göre bu Kanuna göre 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (b) bendinin (4) numaralı alt bendi hariç olmak üzere diğer alt bentlerine tabi çalışmaya başlayanlardan aylıklarının kesilmemesi için yazılı istekte bulunanların yaşlılık aylıklarının ödenmesine devam edilir. Bunlardan, almakta oldukları aylıklarının % 15'i oranında ... ... destek primi kesilir.

Ancak kesilecek olan bu tutar, 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (b) bendine tabi sigortalılara ilgili yılın Ocak ayında ödenen en yüksek yaşlılık aylığından alınabilecek ... ... destek priminden fazla olamaz.

Bu sigortalılardan ayrıca kısa vadeli sigorta kolları primi alınmaz. ... ... destek primine tabi olanların primleri, aylıklarından kesilmek suretiyle tahsil edilir. ... ... destek primi ödenmiş veya bildirilmiş süreler bu Kanuna göre malûllük, yaşlılık ve ölüm sigortaları prim ödeme gün sayısına ilâve edilmez, 31 inci ve 36 ncı madde hükümlerine göre toptan ödeme yapılmaz.

Söz konusu maddede belirtilen "çalışmanın" kanıtlanmasında Kurum, vergi, Oda, ... ve Sicil Memurluğu kayıtları ile Ticaret ve Sanayi Odası ve benzeri kayıtlar çalışmanın devam ettiğine dair karine teşkil etmekle birlikte aksinin kanıtlanması da mümkündür. Yasa'ya göre ... ... destek primi, Yasa'nın 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (b) bendinin (4) numaralı alt bendi hariç olmak üzere diğer alt bentlerine tabi çalışmaları devam edenlerden kesileceğinden, belirtilen kayıtlar bulunmakla birlikte gerçekte çalışması bulunmayanlardan ... ... destek primi kesilmesi mümkün değildir.

Mahkemece, haczin işleminin iptaline ilişkin karar hukuka uygun olsa da bu karar ile birlikte SGDP kesintisi yönünden işin esasına girip davacının destek primi ile sorumlu olup olmadığı yönünde inceleme yapıp dedillere göre karar verilmesi gerekirken ödeme emrinin tebliğ edilmediği gerekçesi ile bu yöne ilişkin davanın kabülü isabetsizdir.

Somut olayda, davacıya 01.01.2005 tarihinden itibaren yaşlılık aylığı bağlandığı,davacının limited şirket ortağı olduğu, davacının çalışması olup olmadığının yeterli ve gerekli bir araştırmayla hiç bir kuşku ve duraksamaya yer bırakmayacak sağlıklı bir biçimde belirlenmediği,anlaşılmaktadır.

Mahkemece, davacının şahsi sigortalılık dosyası ile tahsis dosyasının getirtilerek, uyuşmazlığa konu ... kesintisine ilişkin çalışmanın olup olmadığını Kurum, vergi, ... ve Sicil Memurluğu kaydı ile Oda kaydının bulunup bulunmadığının araştırılarak hangi meslek nedeniyle kaydının bulunduğu ve bu mesleği icra ettiği işyeri adresinin neresi olduğu,

Oda üyeliği ile ilgili olarak aidat ödemesi olup olmadığı ve mesleki faaliyetinin faal olup olmadığı sorulmalı, bu bilgiler ışığında sağlıklı bir kolluk araştırması yapılmalı, Kurumdan sorulmak suretiyle veya zabıta araştırması ile tespit edilecek komşu işyerlerinde benzer işi yapan işlerle uğraşan işverenler veya bu işverenlerin resmi kayıtlarına geçmiş çalışanların beyanlarına başvurulmalı,5510 Sayılı Yasanın 4/b bendinde belirtilen çalışmalarına devam edip etmediği hiç bir kuşku ve duraksamaya yer bırakmayacak sağlıklı bir biçimde belirlendikten sonra yaşlılık aylığından yapılan ... ... destek primi kesintisi miktarı ve kesinti tarihleri

ayrı ayrı Kurumdan sorularak sonucuna göre karar verilmelidir.Yargıtay Hukuk Genel Kurulu'nun 7.3.2007 gün ve 2007 /21-122 Esas, 2007/106 Karar sayılı ilamıda aynı yöne ilişkindir.

Mahkemece bu maddi ve hukuki olgular nazara alınmaksızın eksik inceleme ve araştırma sonucunda yazılı şekilde karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir. O halde davalı Kurumun bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve hüküm bozulmalıdır.