Yargıtay 21. Hukuk Dairesi E.2016/5928 K.2017/4980

Davacı, davalılardan işverene ait işyerinde geçen çalışmalarının tespitine karar verilmesini istemiştir. Mahkeme ilamında belirtildiği şekilde, isteğin kısmen kabulüne karar vermiştir. Hükmün, davalılardan Kurum ve ... İnş.Gıda San Ve Tic.Ltd.Şti. vekilerince temyiz edilmesi üzerine temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan sonra düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okundu, işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tesbit edildi.

KARAR

Dava, davacının 21.03.2006- 31.12.2008 tarihleri arası davalı işverenler nezdinde geçen ve Kuruma eksik bildirilen sürelerin tespiti istemine ilişkindir.

Mahkemece, davanın kısmen kabulü ile, hükümde yazılı şekilde karar verilmişse de bu sonuca eksik araştırma ve inceleme ile gidilmiştir.

Davanın yasal dayanağını oluşturan 506 sayılı Yasa'nın 79/10. ve 5510 sayılı Yasa'nın 86/9. maddeleri bu tip hizmet tespiti davaları için özel bir ispat yöntemi öngörmemiş ise de, davanın niteliği kamu düzenini ilgilendirdiği ve bu nedenle özel bir duyarlılık ve özenle yürütülmesi gerektiği Yargıtay'ın ve giderek Dairemizin yerleşmiş içtihadı gereğidir.

Çalışma olgusu her türlü delille ispat edilebilirse de çalışmanın konusu, niteliği, başlangıç ve bitiş tarihleri hususlarında tanık sözleri değerlendirilmeli, dinlenen tanıkların davacı ile aynı dönemlerde işyerinde çalışmış ve işverenin resmi kayıtlara geçmiş bordro tanıkları yada komşu işverenlerin aynı nitelikte işi yapan ve bordrolarına resmi kayıtlarına geçmiş çalışanlardan seçilmesine özen gösterilmelidir. Bu tanıkların ifadeleri ile çalışma olgusu hiçbir kuşku ve duraksamaya yer vermeyecek şekilde belirlenmelidir. Yargıtay Hukuk Genel Kurulu'nun 16.9.1999 gün 1999/21-510-527, 30.6.1999 gün 1999/21-549-555- 3.11.2004 gün 2004/21- 480-579 sayılı kararları da bu doğrultudadır.

Dosyadaki kayıt ve belgelerden; davacının 22.03.2006 – 31.05.2008 tarihleri arası ... sigorta sicil numaralı ... İnş San Ve Tic Ltd Şti de hükümde tamamlanan süreler hariç kesintisiz sigortalı hizmetlerinin bulunduğu, 27.06.2008-31.12.2008 tarihleri arasında ... sigorta sicil numaralı davalı ....İnş.Gıda San.Ve Tic.Ltd.Şti de sigortalı hizmetlerinin bulunduğu,

Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı İş Teftiş Kurulu Başkanlığı'nın 03.12.2009 tarih ve GV/095 sayılı inceleme raporunda davacının ... sicil numaralı işyerinin işçisi olarak çalıştığı dönemde ücretsiz izin kullandığına ilişkin izin dilekçelerinin mevcudiyetinin tespit edildiği belirtili olup işyeri muhasebecisinin kışın işlerin durma noktasına geldiği zamanlarda çalışanların ücretsiz izne çıkarıldığını beyan ettiği, neticeten davacının işçilik alacaklarına ilişkin tespit yapıldığı, 1095822 sigorta sicil numaralı işyeri bordrolarının gönderildiği, davalı ....İnş.Gıda San.Ve Tic.Ltd.Şti' nin davalı işyerini 01.01.2008 tarihinden itibaren

kiraladığına dair ve öncesinde de davalı ... İnş San Ve Tic Ltd Şti' nin kiraladığı anlaşılan kira sözleşmesinin olduğu, 10.01.2008- 01.02.2008, 10.02.2007- 12.03.2007, 09.12.2006- 09.01.2007, 09.11.2006- 24.11.2006 tarihleri arası tümü imzalı ücretsiz izin belgeleri bulunduğu, davacı ve davalı tanıklarının dinlendiği, bir kısım davacı ve davalı tanıklarının işyerinin kışın bazen ara verip ücretsiz izne çıkardığını beyan ettikleri anlaşılmaktadır.

Somut olayda, imzalı ücretsiz izin belgelerindeki süre ile davacının ... İnş San Ve Tic Ltd Şti' nden eksik bildirilen sürelerin örtüştüğü, yazılı belgelerin aksinin tanık beyanlarıyla ispat edilemeyeceği ancak yine yazılı belgelerle ispat edilebileceği dikkate alınmaksızın yazılı şekilde sonuca gidilmesi hatalı olmuştur.

Yapılacak iş, davacının tespitini istediği eksik bildirilen hizmet süreleri ile ilgili olarak nizalı döneme ait müfettiş raporunda bahsedilen imzalı ücretsiz izin belgelerini istemek, bu belgelerdeki imzaların davacıya ait olup olmadığını davacıya sormak, imzanın kendisine ait olmadığını beyan ettiği belgelerindeki imzalar üzerinde uzman bilirkişiden alınacak rapor sonucunda imzaların davacıya ait olduğunun saptandığı ücretsiz izin belgelerindeki sürelerle ilgili olarak istemi reddetmek,

ücretsiz izin belgesi bulunmayan ve bilirkişi raporuna göre imzaların davacının eli ürünü olmadığının belirlendiği ücretsiz izin belgelerindeki süreler yönünden ise davalı ...

İnş San Ve Tic Ltd Şti' nin dönem bordrolarını istemek, ihtilaflı dönem bordro tanıklarını dinlenemek, bordro tanıklarına ulaşılamadığı ya da beyanları ile yetinilmediği takdirde zabıta marifetiyle işyerine o tarihte komşu olan diğer işyerlerinde uyuşmazlık konusu dönemde çalıştığı tespit edilen kayıtlı komşu iş yeri çalışanlarının;

yoksa işyeri sahipleri araştırılıp tespit edilerek davacının çalışmanın kesintisiz devam edip etmediğini net belirlemek, bir kısım davacı ve davalı tanıklarının işyerinin kışın bazen ara verip ücretsiz izne çıkardığına dair beyanları da dikkate alınmak suretiyle gerçek çalışma olgusunu somut ve inandırıcı bilgilere dayalı şekilde 506 sayılı Yasanın 2, 6, 9 ve 79/10 maddeleri gereğince ortaya koyduktan sonra sonucuna göre karar vermekten ibarettir.

Ayrıca, davalı ....İnş.Gıda San.Ve Tic.Ltd.Şti yönünden 01.01.2008-31.12.2008 tarihleri arasında günlüğü 23,33 TL'den 30 gün eksik bildirimi bulunduğunun tespitine şeklinde karar verilmişse de 2008/12. ay ile ilgili kurulan hükmün maddi hataya dayalı olarak 01.01.2008 olarak yazıldığı, kaldı ki davacının 27.06.2008- 31.12.2008 tarihleri arasında davalı ....İnş.Gıda San.Ve Tic.Ltd.Şti' nden sigortalı bildirimleri olduğundan bu sürelerin tespitine karar verilmesinde hukuki yarar bulunmadığından bu sürelere ilişkin tespit kararı usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir.

Mahkemece bu maddi ve hukuki olgular gözetilmeksizin yazılı şekilde karar verilmiş olması usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir.

O halde, davalı ....İnş.Gıda San.Ve Tic.Ltd.Şti ile davalı ... vekillerinin bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve hüküm bozulmalıdır.