Yargıtay 22. Ceza Dairesi E.2015/10440 K.2016/1649

Yerel Mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle, kararların nitelik, cezaların türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:

31.03.2011 günlü 6217 sayılı Yargı Hizmetlerinin Hızlandırılması Amacıyla Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanunun 13. maddesiyle değiştirilen Harçlar Kanununun (1) sayılı tarifesinin mahkeme harçları bölümünün “Temyiz, istinaf ve itiraz harçları” kısmındaki “Yargıtay ceza dairelerine yapılacak temyiz başvurularında 40.-TL temyiz harcı alınacağına” ilişkin (b) fıkrasının 29.12.2011 gün ve 28157 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 20.10.2011 tarih ve 2011/54 Esas 2011/142 Karar sayılı kararı ile iptal edildiği ve iptal hükmünün 29.06.2012 tarihinde yürürlüğe girdiği,

sanığın hak arama özgürlüğünün sınırlanmaması için temyiz harcı yatırılmadan temyiz incelemesinin yapılması gerektiği anlaşıldığından, Asliye Ceza Mahkemesi'nin sanık .. hakkındaki 04.08.2011 tarihli temyizin reddine dair ek kararı kaldırılarak yapılan incelemede;

Suç tarihinde 15-18 yaş grubunda bulunan suça sürüklenen çocuk . hakkında, 5395 sayılı Çocuk Koruma Kanunu'nun 35. maddesinin birinci fıkrasının ikinci cümlesi ile 5237 sayılı TCK'nın 31. maddesinin üçüncü fıkrası hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, bu yaş grubunda olan çocuklar hakkında sosyal inceleme raporu alınması için yasal bir zorunluluk bulunmadığından tebliğnamedeki (5) numaralı bozma düşüncesine iştirak edilmemiştir. I-Sanık .. hakkında hırsızlık ve konut dokunulmazlığını bozma suçlarından, suça sürüklenen çocuk .. hakkında ise konut dokunulmazlığını bozma suçundan kurulan hükümlere yönelik temyiz istemlerinin incelenmesinde;

Sanık ..'ın gözaltında geçirdiği sürenin 5237 sayılı TCK'nın 63. maddesi uyarınca mahsubuna karar verilmemesi, infaz aşamasında gözetilmesi mümkün olduğundan; sanık.. hakkında, hırsızlık suçundan kurulan hükümde,

hırsızlık konusu malın değeri belirlenmeden ve mevcut duruma göre koşulları oluşmadığı halde TCK'nın 145. maddesinin uygulanarak hükmolunan cezalardan indirim yapılmak suretiyle eksik ceza tayini ile birden fazla kişi ile birlikte konut dokunulmazlığını bozma suçunu işleyen sanık ve suça sürüklenen çocuk hakkında konut dokunulmazlığını bozma suçundan kurulan hükümlerde TCK'nın 119/1-c maddesinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi karşı temyiz olmadığından;

suç tarihinde 18 yaşından küçük olup, daha önce hapis cezasına mahkum edilmemiş olan suça sürüklenen çocuk .. hakkında konut dokunulmazlığını bozma suçundan hükmolunan kısa süreli hapis cezasının TCK'nın 50/3. maddesi uyarınca aynı maddenin 1. fıkrasında yazılı seçenek yaptırımlardan birine çevrilmesi gerektiğinin gözetilmemesi ise Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 04.03.2008 gün ve 47/43 sayılı kararında açıklandığı üzere,

yukarıda eleştiri konusu yapılan ve suça sürüklenen çocuğun gerçekte alması gereken ceza miktarından daha az bir ceza almasına yol açan mahkeme uygulamasının suça sürüklenen çocuk lehine olması nedeniyle bu yanılgılı uygulamada yapılan hatadan ötürü ikinci kez atıfet sağlayacak şekilde bozma yapılmasının, adalet ve hakkaniyete uygun olmayacağı anlaşıldığından; bozma nedeni yapılmamıştır.

Yapılan duruşmaya, toplanan delillere, gerekçeye, hâkimin kanaat ve takdirine göre sanık .. ve suça sürüklenen çocuk .. müdafiinin temyiz itirazları yerinde olmadığından reddiyle, eleştiri dışında diğer yönleri usul ve yasaya uygun bulunan hükümlerin ONANMASINA,

II-Suça sürüklenen çocuk .. hakkında hırsızlık suçundan kurulan hükme yönelik temyiz isteminin incelenmesine gelince;

Dosya kapsamına göre diğer temyiz sebepleri yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1-TCK'nın 50/3. maddesi uyarınca daha önce hapis cezasına mahkum edilmeyen ve fiili işlediği tarihte onsekiz yaşını doldurmamış bulunan suça sürüklenen çocuk hakkında hükmolunan kısa süreli hapis cezasının aynı maddenin 1. fıkrasında yazılı seçenek yaptırımlardan birine çevrilmesinin yasal bir zorunluluk olduğu gözetilmeden, yazılı şekilde hüküm kurulması,

2-Suça sürüklenen çocuk hakkında iddianamede TCK'nın 143. maddesinin uygulanmasının istenmediği anlaşılmakla, anılan maddeden ek savunma hakkı tanınmadan suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hükümde TCK'nın 143. maddesi ile arttırım yapılarak yazılı şekilde karar verilmek suretiyle CMK'nın 226. maddesine aykırı davranılması,

3-Hırsızlık konusu malların değeri belirlenmeden suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hükümde TCK'nın 145. maddesi ile indirim yapılmak suretiyle eksik cezaya hükmolunması,

4-Suça sürüklenen çocuk hakkında TCK'nın 142/1-b, 143, 145, 31/3, 62. maddeleri uyarınca 7 ay 23 gün hapis cezasına hükmedildikten sonra, hükmün (E) bendinin 6. maddesinde suça sürüklenen çocuk hakkında tekrar TCK'nın 62. maddesinin uygulanması sonucu cezanın 3 ay 26 güne indirilerek hükmün karıştırılması,

5-Suçun işlendiği tarihte 18 yaşından küçük olan suça sürüklenen çocuk hakkında TCK'nın 53/1. maddesinin uygulanmasına karar verilmek suretiyle aynı Kanunun 53/4. maddesine aykırı davranılması,